淺析企業(yè)營業(yè)執(zhí)照“吊銷未注銷”的法律后果

摘要 吊銷營業(yè)執(zhí)照并不標志著企業(yè)經(jīng)營資格與法人資格的同時喪失，反而出現(xiàn)兩者相分離的現(xiàn)象。由于我國市場經(jīng)濟的信用體系還沒有完全建立起來，勢必有利用企業(yè)“吊銷未注銷”繼續(xù)違法開展經(jīng)營活動。在司法審判實踐中，也有很多這類型的案件，如果任其自由發(fā)展下去，必將出現(xiàn)危害市場經(jīng)濟健康發(fā)展的情況，所以必須要重視這個問題。

關鍵詞 吊銷 注銷 法律后果 建議

中圖分類號：D922 文獻標識碼：A

一、企業(yè)吊銷、注銷的概念和區(qū)別

吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是指工商行政管理機關對違反登記管理法規(guī)情節(jié)嚴重、影響較大的企業(yè)依法取消其企業(yè)法人資格或經(jīng)營資格的行政處罰行為，是工商行政處罰種類中最嚴歷的一種，必須立即停止一切生產(chǎn)經(jīng)營活動，并進行清算。注銷登記，是指登記主管機關依法對歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者其他原因終止營業(yè)的企業(yè)，收繳營業(yè)執(zhí)照、公章等，撤銷其注冊，取消其企業(yè)法人資格或經(jīng)營權的一種登記行為。

注銷與吊銷屬于兩種不同的具體行政行為。二者的主要區(qū)別是：（1）二者的行為主體不同。注銷登記是企業(yè)的主動行為，而吊銷營業(yè)執(zhí)照是登記機關也即工商行政管理機關的依法行政行為；（2）二者的法律性質(zhì)不同。注銷是企業(yè)終止的一種正常法律行為，而吊銷是企業(yè)因違法而導致的一種行政處罰；（3）兩者的法律后果不同。注銷一般情況下對企業(yè)及其法定代表人無重大影響，而吊銷會給企業(yè)及其法定代表人和直接責任人帶來一定限制，甚至是嚴重的法律責任。

二、企業(yè)“吊銷未注銷”的法律后果及建議

（一）案例引出“吊銷未注銷”的法律后果。

近年來，因企業(yè)法人“吊銷未注銷”繼續(xù)違法開展經(jīng)營活動而造成債務不能清償?shù)陌讣鹉暝龆唷＠坠居?003年未按期年檢被工商行政管理部門吊銷了營業(yè)執(zhí)照，甲公司的法定代表人A于2005年9月以公司名義對外借款但并未加蓋公司公章，這樣的借款行為應認定為公司行為？還是法定代表人個人行為？根據(jù)國家工商行政管理局《關于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》第10條的規(guī)定：企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格終止。所以甲公司的企業(yè)法人經(jīng)營資格已被強行剝奪，從而喪失了其從事經(jīng)營活動的行為能力。根據(jù)《公司法》第184條的規(guī)定，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當及時成立清算組開始清算。第187條又規(guī)定，清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關的經(jīng)營活動。上述的借款行為發(fā)生于2005年期間，此時甲公司早已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其不得再開展與清算無關的經(jīng)營活動。筆者認為即使作為公司的法定代表人A，也是沒有資格代表公司進行經(jīng)營活動的，既然沒資格，那么法定代表人A以公司名義對外借款也只能算假借公司名義，應認定為法定代表人A個人行為。

但有人認為根據(jù)最高人民法院（2000）24號批復規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以以自己的名義進行訴訟活動。這里的“視為存續(xù)”只能理解為是針對企業(yè)法人進行訴訟活動而言的，一般來說，這時的訴訟活動應屬于清算活動的一部分。對于該司法解釋的內(nèi)容，我們不能作擴大的理解，而認為企業(yè)法人還可以以自己的名義進行訴訟活動之外的經(jīng)營活動。企業(yè)法人訴訟主體資格與經(jīng)營主體資格并不當然是一致的，就像企業(yè)的清算組具有訴訟主體資格，卻不能進行生產(chǎn)經(jīng)營活動一樣。因此公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其企業(yè)法人主體資格僅限于清算和訴訟領域而其經(jīng)營資格已經(jīng)歸于消滅，即任何人無法“合法的”以該企業(yè)法人的名義進行經(jīng)營活動。再者被吊銷執(zhí)照的企業(yè)基本上屬于經(jīng)營不善，資金狀況糟糕、沒有承擔責任的能力。因此有人借用此類企業(yè)名義開展經(jīng)營活動，如果僅需要企業(yè)承擔責任，則極大地擴大了債權人的風險，也違背了我國法律規(guī)定的公平的原則，使得逃避債務成為一種沒有成本且法律無法約束的行為。

（二）對策建議。

第一，完善注銷登記制度。加大宣傳力度，使當事人充分認識到“吊銷未注銷”的嚴重后果，特別是對其法定代表人自身的未來從業(yè)方面的限制，促使其盡快按程序辦理注銷登記。工商行政管理機關要加大執(zhí)法力度，與司法機關配合，按規(guī)定成立清算組，進行徹底清查，使該類型的企業(yè)干干凈凈退出市場。

第二，繼續(xù)完善有關法律法規(guī)，做到有法必依，有法可依，更好地從根本上解決“吊銷未注銷”的問題。盡快統(tǒng)一不同法律對企業(yè)吊銷后主體資格的認定，防止不法分子鉆法律漏洞。

第三，建議全國聯(lián)網(wǎng)的信息平臺和數(shù)據(jù)庫，加強市場環(huán)境中的誠信建設。實現(xiàn)真正意義上的的信用監(jiān)管體系和信用平臺，創(chuàng)建誠信的市場經(jīng)營環(huán)境，規(guī)范和約束企業(yè)的經(jīng)營行為。

三、結語

實踐中，有一些公司法人法律觀念淡薄，企業(yè)退出市場后，害怕清算資金沒有保障，再加上注銷程序復雜，所以有些公司法人不主動辦理注銷登記，致使很多企業(yè)處于“吊銷未注銷“的尷尬處境。只有從立法和執(zhí)法上規(guī)范企業(yè)的吊銷、注銷、清算行為，企業(yè)法人逃債或是違法繼續(xù)經(jīng)營的現(xiàn)象必將大大減少，社會主義市場經(jīng)濟秩序將會有很大的改善。

參考文獻：

[1] 史尚寬著.民法總論.中國政法大學出版社2000年出版.

[2] 魏振瀛主編.民法.北京大學出版社2000年版.

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[4] 中華人民共和國公司法-案例應用版.中國法制出版社，2009年版.