被告的走私、偷稅罪名能成立嗎？

案情簡介：（文中均系化名）

上海市人民檢察院第一分院《起訴書》指控：上海宇文對外貿(mào)易公司化工部及作為該部門直接負(fù)責(zé)的主管人員被告人楊文，為牟取非法利益，在未經(jīng)海關(guān)許可且補(bǔ)繳應(yīng)繳稅款的情況下，擅自將保稅貨物予以內(nèi)銷，以及采用高報單價的手法，偷逃應(yīng)繳稅額共計432萬余元，其行為均已觸犯了《中華人民共和國刑法》第153條相關(guān)規(guī)定，應(yīng)以走私普通貨物罪追究刑事責(zé)任，且情節(jié)特別嚴(yán)重。

根據(jù)我國《海關(guān)法》第57條規(guī)定， 保稅貨物是指經(jīng)海關(guān)批準(zhǔn)未辦理納稅手續(xù)進(jìn)境，在境內(nèi)儲存、加工、裝配后復(fù)運出境的貨物。保稅貨物入境時未繳納關(guān)稅，因此不能像其他國內(nèi)商品一樣可以在市場上流通，如果因客觀情況發(fā)生變化，保稅貨物不能復(fù)運出境需轉(zhuǎn)入國內(nèi)市場的，必須事先經(jīng)過海關(guān)批準(zhǔn)并補(bǔ)繳關(guān)稅，如果行為人不經(jīng)允許擅自采取隱瞞、欺騙手段在境內(nèi)出售的，即屬于走私行為。

根據(jù)我國刑法規(guī)定，走私普通貨物、物品罪客觀方面表現(xiàn)為行為人違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，走私普通貨物、物品，偷逃數(shù)額較大的關(guān)稅的行為。此外，下列行為還構(gòu)成走私普通貨物、物品罪或以走私普通貨物、物品罪論處：(1)未經(jīng)海關(guān)許可并且未補(bǔ)繳應(yīng)繳稅額，擅自將批準(zhǔn)進(jìn)口的來料加工、來件裝配、補(bǔ)償貿(mào)易的原材料、零件、制成品、設(shè)備等保稅貨物，在境內(nèi)銷售牟利的……

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》相關(guān)規(guī)定，偷逃應(yīng)繳稅額在二百五十萬元以上的，屬于情節(jié)特別嚴(yán)重，處十年以上有期徒刑。

鑒于上述法律規(guī)定，本律師事務(wù)所在接受被告人楊文家屬的委托后，深感這起案件的嚴(yán)重性。在查閱案卷、會見被告、并經(jīng)庭審調(diào)查后，本律師事務(wù)所對案情有了全面了解，根據(jù)事實和相關(guān)法律，在庭審時提出以下辯護(hù)意見：

1、被告人楊文沒有違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，偷逃關(guān)稅、走私普通貨物的主觀故意，客觀方面沒有實施走私普通貨物的行為。楊文按照與宇文公司簽訂的《承包協(xié)議》之規(guī)定，對外洽談內(nèi)銷合同，但由宇文公司領(lǐng)導(dǎo)決定對外簽訂銷售合同并加蓋公司印章確認(rèn)，楊文并沒有擅自決定將存放于保稅倉庫內(nèi)的貨物予以內(nèi)銷。首先，被告人楊文與宇文公司簽訂的承包協(xié)議規(guī)定：被告人楊文不是帶資承包，不承擔(dān)債權(quán)債務(wù)，化工部不實行獨立核算，是屬于內(nèi)部責(zé)任考核獎勵性質(zhì)的承包協(xié)議。其次，客戶依據(jù)買賣合同支付給宇文公司的貨款（包括關(guān)稅）必須全部進(jìn)入宇文公司的銀行賬戶。由宇文公司財務(wù)控制，并承擔(dān)繳納關(guān)稅的義務(wù)。宇文公司必須按照《協(xié)議》的規(guī)定，為被告人楊文提供資金，并且承擔(dān)發(fā)生的有關(guān)稅費。宇文公司是繳納關(guān)稅的義務(wù)人，而不是被告人楊文及其化工部。再次，宇文公司與客戶簽約并收到貨款后履行發(fā)貨義務(wù)，則需要從保稅倉庫出貨，而保稅倉庫發(fā)貨權(quán)利由直接聽命于宇文公司領(lǐng)導(dǎo)指揮的冷某掌握并行使，沒有證據(jù)證明冷某告知楊文貨物是否繳納關(guān)稅。

2、根據(jù)《承包協(xié)議》的規(guī)定以及證人證詞可以證實：承包利潤要扣除直接成本，即扣除關(guān)稅等直接成本后結(jié)算利潤。宇文公司應(yīng)履行繳納關(guān)稅義務(wù)，扣除關(guān)稅的直接成本以后，才是與被告人楊文進(jìn)行結(jié)算的依據(jù)。宇文公司是否繳納關(guān)稅，則與被告人楊文的利益無關(guān)。現(xiàn)有證據(jù)也不能證明宇文公司將起訴書指控的偷逃關(guān)稅400余萬元已分給楊文或準(zhǔn)備要分給楊文。因此，被告人楊文沒有牟取非法利益、偷逃關(guān)稅的故意和行為。

在庭審總結(jié)時，辯護(hù)律師提出：被告人楊文主觀上并不明知宇文公司財務(wù)沒有依法繳納關(guān)稅以及冷某將保稅倉庫的貨物直接發(fā)貨和保稅倉庫監(jiān)管不力會產(chǎn)生偷逃關(guān)稅的結(jié)果；楊文沒有牟取非法利益的目的，并不希望或放任宇文公司偷逃關(guān)稅的結(jié)果產(chǎn)生。在客觀方面，被告人楊文沒有實施走私普通貨物，偷逃關(guān)稅的行為。被告人楊文沒有擅自決定銷售保稅倉庫內(nèi)內(nèi)銷貨物，楊文也不是關(guān)稅的申報義務(wù)人和繳納義務(wù)人。為了體現(xiàn)我國刑法罪刑法定之基本原則，請求法院對被告人楊文依法作出公正判決。

最終，法院對被告單位上海宇文對外貿(mào)易公司化工部及被告人楊文作出免予刑事處罰的判決。楊文當(dāng)庭獲釋。

律師點評：

在市場經(jīng)濟(jì)體制環(huán)境下，個體企業(yè)的行為往往反映或暴露了整個行業(yè)存在的問題，如上述案例，我們即可從個案輻射到整個進(jìn)出口行業(yè)。因此，為有效避免法律風(fēng)險，律師建議：

首先，企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)管理，依法經(jīng)營。管理是企業(yè)的靈魂，合法是企業(yè)的命脈。科學(xué)管理能使企業(yè)經(jīng)營有序進(jìn)行，依法經(jīng)營是企業(yè)最經(jīng)濟(jì)的經(jīng)營模式。上述案例中，企業(yè)管理混亂是致案的關(guān)鍵問題。由于公司負(fù)責(zé)單證和發(fā)貨的人員沒有銜接好，負(fù)責(zé)出貨的人員誤以為涉案貨物已報關(guān)放行，就向倉庫發(fā)了出貨指令，造成了報關(guān)和銷售同時進(jìn)行，未按操作規(guī)定最后看到完稅憑證后才進(jìn)行銷售工作，致使報關(guān)工作脫節(jié)，嚴(yán)重違反了海關(guān)的有關(guān)規(guī)定，導(dǎo)致報關(guān)手續(xù)尚未完備已在銷售中的情況。同時，保稅倉庫亦沒有履行好監(jiān)管職責(zé)。倉庫保管合同并未規(guī)定是保稅貨物還是非保稅貨物；保稅倉庫必須根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)對保稅倉庫及所存貨物的管理規(guī)定》第26條規(guī)定：“保稅倉儲貨物出庫運往境內(nèi)其他地方的，收發(fā)貨人或其代理人應(yīng)當(dāng)填寫進(jìn)口報關(guān)單，并隨附出庫單據(jù)等相關(guān)單證向海關(guān)申報，保稅倉庫向海關(guān)辦理出庫手續(xù)并憑海關(guān)簽印放行的報關(guān)單發(fā)運貨物。”由于保稅倉庫管理上的過失行為，未盡監(jiān)管職責(zé)，違反保稅倉庫管理規(guī)定，憑提貨單就將保稅貨物發(fā)貨亦是導(dǎo)致本案產(chǎn)生的重要原因。

其次，企業(yè)應(yīng)重視本行業(yè)法律法規(guī)的培訓(xùn)。如進(jìn)出口行業(yè)的企業(yè)，在以下幾方面容易引起刑事法律風(fēng)險：（1）進(jìn)出境地點不對。未經(jīng)國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，從未設(shè)立海關(guān)的地點運輸、攜帶、郵寄國家禁止或者限制進(jìn)出境貨物、物品或者依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物、物品進(jìn)出境的。

（2）報關(guān)過程申報不實。經(jīng)過設(shè)立海關(guān)的地點，以藏匿、偽裝、瞞報、偽報或者其他方式逃避海關(guān)監(jiān)管，運輸、攜帶、郵寄國家禁止或者限制進(jìn)出境的貨物、物品或者依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物、物品進(jìn)出境的。

（3）單證使用不當(dāng)。使用偽造、變造的手冊、單證、印章、帳冊、電子數(shù)據(jù)或者以其他方式逃避海關(guān)監(jiān)管，擅自將海關(guān)監(jiān)管貨物、物品、進(jìn)境的境外運輸工具，在境內(nèi)銷售的。

（4）加工貿(mào)易過程中對成品和邊角料處置不當(dāng)。使用偽造、變造的手冊、單證、印章、帳冊、電子數(shù)據(jù)或者以偽報加工貿(mào)易制成品單位耗料量等方式，致使海關(guān)監(jiān)管貨物、物品脫離監(jiān)管的。

（5）對進(jìn)出特殊監(jiān)管區(qū)貨物的處置不當(dāng)。以藏匿、偽裝、瞞報、偽報或者其他方式逃避海關(guān)監(jiān)管，擅自將保稅區(qū)、出口加工區(qū)等海關(guān)特殊監(jiān)管區(qū)域內(nèi)的海關(guān)監(jiān)管貨物、物品，運出區(qū)外的。

企業(yè)可聘請專業(yè)律師或法律顧問加強(qiáng)自身行業(yè)法律知識的培訓(xùn)，同時，還能憑借律師的專業(yè)知識和對相關(guān)政策法規(guī)的熟悉，用足用好政策，在法律允許的范圍內(nèi)，協(xié)助企業(yè)實現(xiàn)利潤的最大化。要充分運用法律保障企業(yè)及其企業(yè)家的安全，企業(yè)需充分理解和運用相關(guān)法律法規(guī)以及刑法的規(guī)定，對照和審查自己的行為，由于涉及專業(yè)的法律知識，企業(yè)未必能分辨違規(guī)與違法的臨界線，由專業(yè)法律服務(wù)中介機(jī)構(gòu)的介入，更能有效保護(hù)企業(yè)和企業(yè)家的合法權(quán)益。

(作者系黃浦區(qū)人大代表、內(nèi)務(wù)司法委員，區(qū)商會副會長，區(qū)工商聯(lián)（商會）法律服務(wù)中心主任，上海李小華律師事務(wù)所主任、高級律師)