借用關系須經三方當事人認可方合法有效

[案情簡介：]

申請人曹某原為某縣某土產日雜公司職工。2007年12月18日，柳州市某合作聯社向曹某所屬的合作聯社發出《關于借調曹某的通知》，通知記載自2008年1月1日起柳州市某合作聯社借調曹某到被申請人柳州市某煙花爆竹公司工作，曹某在原企業的職工身份不變，單位應繳部分的社會保險費由被申請人按期支付給曹某原單位某土產日雜公司。2008年1月1日起，申請人開始在被申請人設置的崗位工作。2008年3月3日，被申請人聘請申請人為副總經理。2011年9月29日，被申請人召開董事會議，會議決定解聘申請人副總經理職務，并呈報柳州市某合作聯社。2011年10月24日，柳州市某合作聯社向原曹某所屬的合作聯社發出《關于不再借調曹某的通知》，通知記載該社自2008年1月1日起從某縣某合作聯社借調申請人至被申請人處工作，現根據被申請人業務調整情況，經研究決定，從2011年11月1日起不再借調申請人，請縣某合作聯社妥善安排好申請人的工作。2011年10月29日，曹某所屬的合作聯社向柳州市某合作聯社作出復函，確認已于2011年1月27日收到《關于不再借調曹某的通知》。

2011年11月4日，申請人辦理支部工作和工作物品移交手續后離開被申請人處。2008年1月1日至2011年11月4日期間，申請人與被申請人簽訂有三份勞動合同：第一份勞動合同的期限為2008年1月25日至2009年3月25日，第二份勞動合同的期限為2010年3月25日至2011年3月25日，第三份勞動合同是自2011年3月26日起的無固定期限勞動合同。該期間申請人的工資由被申請人發放，申請人的職工社會醫療保險由被申請人辦理，申請人的養老、工傷、生育、失業保險的單位應繳部分由被申請人電匯至原曹某所屬的縣合作聯社在當地辦理。

本案庭審過程中，申請人與被申請人對2008年1月1日至2011年11月4日期間雙方存在何種關系及關系如何終結存在異議。申請人否認知曉柳州市某合作聯社、申請人所屬的縣某合作聯社、被申請人、某縣某土產日雜公司之間關于借調申請人的事宜，其認為是按照正常招聘程序到被申請人處工作，2008年1月1日至2011年11月4日期間雙方存在的應為勞動關系，因為首先申請人是在被申請人設置的崗位工作，且雙方簽訂有勞動合同；其次申請人在工作中受被申請人管理，被申請人為申請人繳納社會保險費，支付申請人工資，雙方符合勞動關系的特征；被申請人在2011年11月4日通知申請人不再工作，并移交工作，應視為被申請人在該日違法解除申請人勞動合同。被申請人則認為2008年1月1日至2011年11月4日期間與申請人存在的應為借用關系，至今申請人的用人單位仍是某縣某土產日雜公司，申請人的借用事宜當時已告知申請人，但無法提供書面材料；因申請人與被申請人是借用關系，雙方簽訂的三份勞動合同是違法的，應視為無效；申請人每月領取的是勞務報酬而非工資；申請人的醫療保險費確系被申請人為其繳納，但這是出于對借用人員的優待；因雙方是借用關系，被申請人不存在解除申請人勞動關系的情況，申請人應回到其原單位某縣某土產日雜公司工作，且至今該公司仍在為申請人繳納社會保險費。

[申請人請求：]

被申請人支付申請人違法解除勞動合同經濟補償27520元。

[處理結果：]

被申請人支付申請人違法解除勞動合同經濟補償27520元。

[爭議焦點：]

申請人與被申請人存在何種關系，雙方關系因何終結。

[案例評析：]

借調是指一個單位借用別單位的工作人員而不改變其隸屬關系。借調關系涉及三方當事人，即借調單位、被借調單位及被借調職工。在借調關系中，借調關系三方當事人應遵循合法、公平、平等自愿、協商一致、誠實信用的原則，簽訂借調協議，以明確三方當事人的權利和義務。本案中，關于將申請人從某縣某土產日雜公司借調到被申請人處工作的事宜，被申請人未能提供任何證據證明申請人已知曉且同意，因此，被申請人認為與申請人系借調關系的觀點是不能成立的。

根據《勞動合同法》第十條第一款規定，建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。勞動合同的簽訂，是勞動關系建立的重要特征。申請人與被申請人簽訂有書面勞動合同，且申請人已實際為被申請人提供實際勞動，雙方自2008年1月1日起已建立勞動關系。申請人與被申請人建立勞動關系后，被申請人在2011年9月29日召開的董事會中明確解聘申請人的職務，其后于2011年11月起不再安排申請人工作，且安排申請人辦理相關的工作移交手續，且不再為申請人繼續繳納醫療保險費。被申請人的以上行為表明其已作出解除申請人勞動關系的意思表示，該意思表示在雙方2011年11月4日移交手續完成時完結，因此，雙方勞動關系于2011年11月4日解除。

被申請人在解除申請人勞動合同時沒有提出明確的合法原因，因此，其解除行為應視為違法解除。因被申請人違法解除申請人的勞動合同，被申請人應當按照其與申請人解除勞動合同前12個月申請人的平均工資為標準支付申請人賠償金27520元。

（作者單位：廣西柳州市勞動爭議仲裁院）