公司控制權與公司治理

王鶄峰

[摘 要]公司控制權是對公司所擁有的全部財產的處置權，公司控制權是公司治理理論的核心問題。股東通過表決權聯系公司的所有與經營，股東也可以通過收購實現對其他公司的控制和通過反收購來防止公司控制權的轉移。

[關鍵詞]公司控制權 公司治理 公司控制權市場 公司控制權爭奪

一、公司控制權的內涵

公司控制權是公司內部相關利益主體享有的對公司運營的決策權和支配權。在公司中, 股東失去了其出資財產的所有權, 轉而以股權的行使來影響公司的決策。股東擁有股權或股份不同、集中或分散,就會產生不同的控制權和控制權組織結構模式。

二、公司控制權下的公司治理結構模式

1.公司治理結構的含義

公司治理結構是一種聯系并規范股東（財產所有者）、董事會、高級管理人員權利和義務分配，以及與此有關的聘選、監督等問題的制度框架。簡單的說，就是如何在公司內部劃分權力。

2.公司控制權與公司治理的關系

公司控制權與公司治理密不可分。公司控制權是公司治理機制的核心和關鍵，控制權的配置是契約各個相關利益主體之間的一種博弈均衡狀態，合理配置公司控制權才能使公司治理更加完善、有效。

三、公司控制權市場

1.公司控制權市場的含義。公司控制權市場是一個由各個不同的管理團隊在其中互相爭奪公司資源控制權的市場，即公司控制權的爭奪市場。它包括兩層含義：一是代理權征集，即代理權爭奪市場；二是兼并收購，亦即接管市場。

2.公司控制權市場的基本模式。（1）市場導向型公司控制權市場。 這種公司控制權市場上的公司所有權比較分散。兩權分離比較嚴重，常常依賴高效運行的資本市場來監督和激勵企業的經營者，外部市場在公司治理中發揮著主要的作用由于公司的部分或全部所有權為公眾所有。（2）機構導向型公司控制權市場。機構導向型公司控制權市場又稱為組織導向型公司控制權市場或內部控制主導型公司控制權市場。其主要特點是公司的股權集中度比較高，常以內部監控機制為主，通過嚴密的有形組織結構來制約企業的經營者、法人股東和銀行在公司控制中發揮著主導作用，即公司治理更多地依賴于大投資者和銀行的作用，而較少依賴于完備的法律保護。（3）家族治理型公司控制權市場。家族治理型公司控制權市場建立在家族為主要控股股東的基礎上，在以血緣為紐帶的家族成員內進行權利分配、實施制衡機制。家族控制董事會，董事會聘任經理階層。家族及其控制的經理階層全面主導企業的發展。（4）內部人控制型公司控制權市場。內部人控制型公司控制權市場主要存在于轉軌經濟國家中。由于沒有一套良好的制度保障，經理層利用計劃經濟解體后留下的真空，對企業實行強有力的控制，在某種程度上成為實際的企業所有者。從而形成嚴重的“內部人控制” ，在市場環境扭曲、未來前景不確定的情況下，被內部人控制后的公司更多地面臨的是被“掠奪”而不是建設，更不可能是“轉移”的局面，即使公司的財務狀況嚴重下滑。但是，由于國家對投資者的保護比較薄弱，導致初始的所有權和控制權的變動十分困難，從而造成公司控制權交易極不活躍的狀況。

四、公司控制權爭奪的主要方式——公司并購

1.公司并購的含義。并購是指一個企業購買其他企業的全部或部分資產或股權，從而影響、控制其他企業的經營管理，其他企業保留或者消滅法人資格。

2.公司并購的實質。并購的實質是在企業控制權運動過程中，各權利主體依據企業產權作出的制度安排而進行的一種權利讓渡行為。企業并購的過程實質上是企業權利主體不斷變換的過程。

3.并購的基本分類。(1)按照行業相互關系可分為橫向并購，縱向并購和混合并購。(2)按照是否取得目標公司的同意與合作分為善意并購和敵意收購。(3)按照并購后的法律狀態分為新設法人型，吸收合并型和控股型。

五、公司的反并購措施

1.公司反并購措施概念。目標公司為了防止公司控制權的轉移，為了維護股東、其他利益相關者的利益，依照法定標準對并購者的敵意并購行為所采取的旨在預防或阻止并購者并購本公司的防御行為。

2.公司反并購措施的分類。公司反并購措施可以分為戰略上和戰術上兩種。

(1)戰略上：①提高并購人并購和控制目標公司的難度和成本；②降低目標公司資產的價值及對并購人的吸引力；③通過對并購人的正面攻擊而終止或延緩并購人并購進度。

(2)戰術上又分為預防性反并購措施和抵制性反并購措施。

①預防性反并購措施有：

“毒丸”計劃。毒丸計劃，又稱股票攤薄反并購計劃，是一種提高并購企業并購成本，造成目標企業吸引力急劇降低的反收購措施。毒丸計劃平時不會生效，只有當企業面臨別并購的威脅時，毒丸計劃才會啟動。

反收購條款。反收購條款又可稱為“驅鯊劑”或者“豪豬條款”?！膀岝弰笔侵冈谑召徱s前修改公司設立章程或做其它防御準備以使收購要約更為困難的條款。而“豪豬條款”則是指在公司設立章程或內部細則中設計防御條款，使那些沒有經過目標公司董事會同意的收購企圖不可能實現或不具可行性。

降落傘計劃。降落傘計劃是通過企業員工的更換費用來實現的。由于目標企業被并購后隨之而來的經常是管理層更換和公司裁員，針對員工擔憂的問題人們制定了降落傘計劃。

員工持股計劃。員工持股計劃是指鼓勵公司雇員購買本公司股票，并建立員工持股信托組織的計劃。

②抵抗性反收購措施有：白衣騎士；帕克曼式防御；焦土戰術。

參考文獻：

[1]林全玲, 胡智強.公司控制權的法律保障初論[J].社會科學輯刊, 2009( 4)

[2]孫永祥.公司治理結構: 理論與實證研究[M].上海: 上海三聯出版社、上海人民出版社, 2002

[3]睢利萍.完善公司法人治理結構的法律思考.經濟與法.2006

[4]卓穎欣.淺析上市公司控制權、經營權之博弈——以國美之爭為視角[J].《懷化學院學報》,2011

[5]胡偉.公司控制權概念的法理探討[J]《南陽師范學院人文社會科學學報》,2011(1)

[6]魯偉,王寧寧,刁曉瓊.國美爭奪戰謝幕[M].《企業界》，2011(2)

[7]白福萍.從國美電器看知識資本的作用和價值[M].《財務與會計》,2011(3)