新興佳反戈一擊

沒有人會甘愿受死，在被納斯達克“潛規(guī)則”后，覺得自比竇娥還冤的新興佳著手奮力反擊，將納斯達克告上了法庭，開創(chuàng)了中國赴美上市企業(yè)的維權先河。

2012年1月5日，新興佳公司向紐約州法院提起了對納斯達克交易所歧視性行為的訴訟，要求索賠3億美金。

2011年，新興佳被納斯達克摘牌。“納斯達克交易所違反章程摘牌的做法，導致新興佳蒙受了超過2.2億美元的市值蒸發(fā)，并影響到了它在美國的生意，所以我們決定采取法律維權。”新興佳的法律顧問之一布萊爾表示。

“這會形成一個判例，之前從來沒有過。不管結果如何，這對整個中概股的未來都具有重要意義。”國浩律師事務所執(zhí)行合伙人李淳評價說。

起訴納斯達克種族歧視

新興佳公司在起訴書中稱，它遭遇了納斯達克交易所多次歧視性違法行為。

首先，在該公司上市時，納斯達克高級副總之一、上市交易部主管麥克要求新興佳放棄“律師和當事人信息披露豁免權”，以此作為登陸納斯達克的前提條件。

“律師和當事人信息披露豁免權是一項普遍適用的法律權利。這種要求是違反美國證交會規(guī)定的。”李淳分析說。

其次，在納斯達克交易所摘牌新興佳時，麥克曾說 “這樣做是要向世界發(fā)出一個信號：反對中國公司。”，“該公司的披露可能符合我們的規(guī)則，但他們肯定不符合我們的精神。”上述表態(tài)均被錄音記錄。

新興佳對此表示，在納斯達克的上市規(guī)則，乃至該所的行為準則中，都沒有所謂的“納斯達克精神”。因此，麥克此說是直接針對中國海外上市企業(yè)的種族歧視。

此外，新興佳還指控納斯達克交易所雇員西恩。

去年5月，西恩簽署了新興佳的摘牌令。然而之前，納斯達克上市獨立聽證委員會不同意摘牌。西恩在沒有征得委員會大多數(shù)人同意的情況下，擅自做出了相反的決定。新興佳特別指出，西恩和麥克同處一間辦公室。

新興佳認為，納斯達克高層對該公司的上市核準以及下市摘牌過程缺乏監(jiān)管。這導致了交易所的某些雇員能隨心所欲地“指定”結果。而這樣做違背了納斯達克的指導性原則。

上市過程受質(zhì)疑

對于新興佳的質(zhì)疑集中在它的上市過程中。

2010年7月13日，在紐約國際集團的幫助下，新興佳登陸美國場外柜臺交易系統(tǒng)。5個月后，它轉板至納斯達克市場。

紐約國際集團一般采取反向并購的方式，幫助中國中小企業(yè)赴美上市。 該公司將中國資產(chǎn)注入美國的空殼公司，以此獲取上市資格。而現(xiàn)在，紐約國際集團已遭到美國聯(lián)邦調(diào)查局（FBI）的調(diào)查，涉嫌幫助這些企業(yè)夸大資產(chǎn)、謊報利潤增長，以此促成上市并推高股價。

美國證交會去年也對反向收購上市的做法正式提出警告，稱它們具有欺詐及其他弊病的傾向，并稱“調(diào)查發(fā)現(xiàn)數(shù)十家中國在美上市公司存在會計問題。”

而新興佳也因與紐約國際集團的反向收購操作而受到質(zhì)疑。事實上，當初納斯達克交易所責令新興佳摘牌，也是出于對其財務狀況的不信任。

交易所認為，2010年12月，新興佳在轉板申請過程中，它與機構投資者達成的2000萬美元的融資交易可能隱瞞了一些重要信息。

因此，距離新興佳在納斯達克上市僅僅1個月，納斯達克交易所就要求該公司摘牌。新興佳的股價從每股9美元跌到70美分以下。

我們比竇娥還冤

新興佳方面則表示，已經(jīng)及時提供了所有必要的信息，并在文件中解釋稱，2010年12月10日公司收到納斯達克市場的轉板通知，12月13日新興佳公司與機構投資方達成了價值2000萬美元的權益?zhèn)鶆諈f(xié)議。“公司已按規(guī)定及時進行了披露，沒有任何問題。”新興佳董事長呂蓓說。

根據(jù)美國證券交易委員會(SEC)網(wǎng)站資料顯示，原告新興佳在紐約南區(qū)聯(lián)邦法院落款為1月5日的起訴書中表示，新興佳通過反向收購于2010年7月上市，從未遲交文件和提供錯誤的財務報表，也從未被權威機構指責會計不合規(guī)或信息披露不準確，同時履行了美國有關法律責任與對公眾信息披露的要求。

起訴書稱，在這種情況下公司卻受到了納斯達克交易所高層的不公平對待，他們對通過反向收購上市的中國公司抱有一種懷疑的態(tài)度，這種行為導致新興佳被無故摘牌。

呂蓓表示，盡管此前有中國公司確實因財務造假遭到質(zhì)疑，但新興佳并不存在這些問題。在納斯達克出具的幾十頁的處罰決定中并未真正包含公司的責任，只是主觀認為公司存在問題，但又解釋不出具體問題。“我們比竇娥都冤。”呂蓓說。

美國納斯達克O M X集團高級副總裁弗蘭克稱，新興佳當前的控告沒有法律依據(jù)，而納斯達克能與全球各地公司順暢合作就說明了問題。此外，納斯達克為與中國的關系與成就感到自豪，當前納斯達克已有超過150家中國公司，使中國成為納斯達克在美國外全球最大的上市公司來源地。納斯達克將繼續(xù)致力于服務中國客戶。

至此，案情愈發(fā)撲朔迷離。是納斯達克以大欺小、存在嚴重歧視，還是個別中國公司確實存在問題？

知名美股網(wǎng)站內(nèi)容總監(jiān)鐘日昕表示，納斯達克是否存在歧視確實不好判斷，包括美國證券交易委員會(SEC)在內(nèi)的美國權威機構都是按規(guī)進行審核，不過中國公司起訴納斯達克非常罕有。

新興佳高管表示，作為受害者，沒有違規(guī)行為，就必須站出來主張自己的權利。“沒有錯，官司會一直打下去，我們沒有賬務造假這樣的違規(guī)問題，打官司的根本原因就是受到不公正對待。”

向不公正待遇反擊

美國市場上做空機制一直存在。做空者成為一支重要的市場監(jiān)督力量。投資者發(fā)現(xiàn)問題公司后，可以首先在證券市場上做空，然后再等待股票價格下降，從而獲利。

但只是在市場上做空，對于進行證券市場欺詐的公司威脅是不夠的。在證券欺詐案件中，違法者所造成的損失數(shù)額往往以億計，而受欺詐的投資者極為分散，每個投資者的損失份額往往十分有限。如果讓每個投資者單獨提起訴訟，訴訟成本過高。因此，集團訴訟制度成為美國證券市場上重要的投資者保護制度。

由于證券市場欺詐的獲利往往上億美元，集團訴訟中律師的勝訴傭金可以高達賠償額度的30％，所以極大地激發(fā)了各界人士對于證券市場欺詐行為的監(jiān)督熱情。正是做空機制與集團訴訟制度的共同存在，使得美國證券市場秩序得以在社會各界的嚴格監(jiān)督下維持。

當然，美國的資本市場除了保護投資者，也保護上市公司。如今，在20多家中國概念股被停牌或退市之后，有奇虎360、分眾及展訊3家公司發(fā)起強勢反擊。他們對“中概股”做空機構alfredlittle.com及其創(chuàng)辦人Alfred Little提起賠償訴訟。

遭到集團訴訟后，中國企業(yè)積極應訴，可以獲得滿意的結果。中國企業(yè)并非遭到集團訴訟就一定面臨巨額賠償，在美國市場上按照美國的規(guī)則維護自身合法權益是行得通的。此前，等在美國上市的中國公司，在遭到質(zhì)疑后立即反擊，反而使得股價經(jīng)歷“過山車”般的回歸，做空者也并未撈到太多好處。

新興佳的案例更說明中國公司已經(jīng)開始“挺直腰板”為自己說話，新興佳若勝訴將成為中概股在海外的里程碑。相關人士表示，中國公司應更加成熟，不再那么“好欺負”。