上市公司股權捐贈信息披露與政府監管研究——基于曹德旺與巴菲特捐贈的比較案例分析

中山大學管理學院 徐 前 劉運國

為了更好地分配社會財富，促進社會和諧發展，提升社會整體生活水平，我國應大力鼓勵、規范慈善事業的發展。在鼓勵社會大眾進行慈善捐贈的同時，必須保證捐贈資源能得到合理利用，這需要慈善基金會提高公開透明度，政府的引導、監管至關重要。目前我國出現了各種各樣的捐贈形式，包括現金、物資、股權、志愿者服務以及彩票公益金等。在眾多捐贈形式中，較新穎的股權捐贈在運作過程中引入市場機制，可以很好地實現捐贈資源的保值增值，保證了資金來源的充足性，是一種較優越的捐贈形式。股權捐贈在我國較少見，私人捐贈股權成立慈善基金會更少，曹德旺屬于首例。本文選取了曹德旺捐贈股權給民辦基金會的典型案例，并對比參照巴菲特捐贈股權給蓋茨基金會的案例，采用理論與實踐相結合的對比分析方法，深入分析，找出兩案例中捐贈方、受贈方在信息披露、政府監管方面的異同，以期更好地規范我國慈善事業的發展，緩解貧富差距擴大的問題，促進和諧社會的建立。

一、相關文獻回顧與研究問題的提出

（一）股權捐贈的概念 筆者所指股權捐贈是指慈善捐贈者自愿向受贈者捐贈股權，用于公益事業。強調以下幾點：捐贈屬自愿行為；所捐贈的股權所有權真正轉移，并登記、披露；所捐資源用于公益事業。

（二）股權捐贈文獻綜述 一是非營利組織信息披露方面的研究。關于非營利組織的信息披露，國內外學者主要研究非營利組織失靈的治理。里賈納·E·赫茨琳杰（2000）曾指出，非營利組織缺乏商業領域中的強制性責任機制，內部的不法行為和不善經營嚴重地削弱了其自身的公信力。針對這些問題，赫茨琳杰提出了解決方案：披露-分析-發布-懲罰。此外，為更好地衡量這些組織的效率，還應注重非財務性信息的量化披露。陳曉春、趙晉湘（2003）研究發現，非營利組織失靈的原因主要包括利益驅動、道德失控、官員腐敗，應從立法、信息管理、道德機制入手進行治理。孫杰（2008）闡述了我國非營利組織會計信息披露存在的問題和制約信息披露的瓶頸，提出了加強我國非營利組織會計信息披露的建議。張雁翎和陳慧明（2007）指出，完善的財務信息披露機制，可以塑造社會公信力，有利于獲得捐助。陳岳堂（2007）通過分析我國非營利基金會信息披露現狀，建立了一個較完善的非營利基金會信息披露質量評價理論體系，并對我國非營利基金的信息披露制度建設進行了討論。張立民、李晗（2011）通過研究16家全國性基金會發現，目前我國非營利組織信息披露與審計狀況亟待加強。二是慈善事業政府規制方面的研究。王華春、周悅、崔煒（2011）通過對比分析國內外政府在管理體制、組織規制、經濟規制、法律規制和監督體制上的差異，對我國政府如何規制慈善事業的發展提出了展望。陳曉春、趙晉湘（2003）指出應從立法、信息管理、道德機制入手治理非營利組織失靈。盧星星、林昕、徐殿秀（2011）指出，制約我國民間慈善機構進一步發展的因素包括法律地位不明確、政府行政干預過多及慈善立法缺位等。

（三）研究問題的提出 目前，我國已出臺了一系列慈善事業相關的規章條例：《公益事業捐贈法》（1999年6月）、《財政部關于加強企業對外捐贈財務管理的通知》（2003年3月）、《基金會管理條例》（2004年3月）、《民間非營利組織會計制度》（2005年1月）、《基金會信息公布辦法》（2005年12月）。2009年10月，針對新出現的股權捐贈現象，財政部出臺了《關于企業公益性捐贈股權有關財務問題的通知》。關于稅收方面給予慈善捐助的優惠政策在《稅法》中有相應規定，我國并未專門制定慈善事業稅收政策。盡管制定了這些法律法規，但深究《公益事業捐贈法》可以發現，關于“法律責任”的規定并不具體，難以實施?！痘饡畔⒐嫁k法》中規定了公布信息的內容和時間等條款，其處罰措施參考《基金會管理條例》的規定來實施，但該條例的處罰措施并未得到嚴格執行，我國立法和執法均需進一步完善。筆者將針對我國慈善基金會信息披露不完全、不及時的現象與政府監管不到位的情況，選取中美兩國典型案例進行對比，找出兩國在處理方式上的差距，提出有益的改進建議。

二、案例介紹

（一）案例選取 筆者進行的是雙案例研究，分別選取了來自中國和美國的一個典型案例：曹德旺捐贈300萬股福耀玻璃股份給河仁慈善基金會，巴菲特捐贈1000萬股伯克希爾·哈撒韋公司B股給比爾與梅琳達·蓋茨基金會（簡稱BMF）。2011年4月6日，曹德旺所捐的300萬股福耀玻璃股份于當年4月14日完成過戶手續，以轉讓當日收盤價計算，市值達35.49億元。轉股完成后，河仁慈善基金會持股比例為14.98%，曹德旺仍然擁有該公司19.50%的股份。2006年巴菲特宣布將其所擁有股份的85%捐贈出去，其中5/6捐給比爾與梅琳達·蓋茨基金會，另外1/6捐給其子女管理的各基金會。該股權并非一次性轉讓，而是每年轉讓剩余捐贈股份的5%，如2006年轉讓股數50萬股（1000萬×5%），2007年轉讓47.5萬股［（1000-50）×5%］。2008年轉讓45.1萬股［（1000-50-47.5）×5%］。此后，2010年1月，伯克希爾·哈撒韋公司B股以1:50的比例進行分割，每年7月進行股權轉讓。

比較兩股權捐贈案例可知，其存在許多相似點：均為私人捐贈股權；受贈者均為民辦基金會；捐贈方與運營主體存在某種關聯，但并不享有捐贈資源使用權，不負責基金會日常運營。從以上幾點可知兩案例具有可比性，且兩案例所捐股份市價很高，說明兩案例具有代表性。

（二）數據來源 筆者所用數據來自福耀玻璃和公司官方網站，BMF官方網站，證監會、國家稅務總局等監管部門官方網站，基金會中心網等行業組織的官方網站，還有媒體報道和Wind數據庫，具有較高的信度和效度。

三、對比案例分析

（一）信息披露對比 2011年以來，全國各類慈善基金會負面新聞的出現，使得公眾對其信賴度大大降低，這一現象迫切需要改善。私人股權捐贈設立慈善基金會的運行機制是：理事負責監督，下設各部門的秘書負責日常運營，不可避免地存在委托代理關系。其中基金會組織是委托人，負責日常運營的秘書是代理人，要保證利益相關者收益最大化，必須進行信息公開，增大組織運營的透明度，才能保證受益人最終能夠真正享受到捐贈資源帶來的福利。通過上市公司、基金會官方網站、監管部門及其它網站查找信息，得出兩案例中的信息披露情況如表1。

表1 兩案例信息披露情況對比

對比兩個案例可知，我國上市公司信息披露較好，但基金會運營信息需要公開，基金會官方網站的建設亟待完善。

（1）基金會信息披露現狀令人擔憂。我國大部分慈善基金會官方網站建設不完善，信息披露不完全。除中國紅十字會等公辦慈善基金會和知名度較高的“壹基金會”等有其官方網站外，其他民辦慈善基金會很少有自己主頁；部分制作了主頁，但鏈接無法打開，披露不完整，如新華都慈善基金會；有些根本就未制作主頁，社會公眾無法了解其運作情況，如河仁基金會。在這些基本設施未搭建的情況下，無法調動社會大眾、新聞媒體的監督，只能依靠民政部和業務主管部門的監管。但由于資源有限，這種單一的以政府占絕對主導的監管方式很難取得較好的效果。

（2）信息披露問題的解決。目前，我國慈善基金會基本不對外公開賬目，財務制度的不透明導致資金運用效率低下，不利于發揮對社會的調節功能。若公益基金的工作人員中飽私囊，則公眾會對慈善事業產生信任危機，不利于基金會的長遠發展。美國擁有良好的制度建設，包括對利害關系人的告知、對社會公眾的信息批露、接受咨詢制度、接受公眾查詢制度等，值得我國學習借鑒。為解決我國慈善基金會存在的弊端，提高其公信力，我國迫切需要在完善基金會管理方面進行規范，盡量保證基金會信息的公開透明，提高捐贈物資的利用效率。

信息披露講究全面、客觀、及時和可理解性，這涉及到披露內容、時點、方式的問題。2006年1月頒布的《基金會信息公布辦法》規定了信息公布義務人應公布的信息內容、時間、處罰措施等條款。2011年11月，財政部與民政部聯合公布了進一步加強和完善基金會注冊會計師審計制度的征求意見稿，特別強調基金會的財務會計報告一定要在統一信息公開平臺上公布，披露形式則可以選擇包含在年度工作報告中一起披露，或者單獨進行披露。注冊會計師進行的離任和換屆審計報告，均需向社會公布。此外，還提出了對基金會專項審計的要求，并規定了提供審計服務的會計師事務所需要滿足的選聘標準。雖然制定了相應的披露規定，但大量基金會沒有嚴格遵守，這些制度形同虛設。在強制披露之外，還應鼓勵各基金會多進行自愿披露，敦促其完善網站建設，降低代理成本。雖然《基金會信息公布辦法》已經對基金會信息公布制定了相關規定，但這些規定均不夠具體，難以實施，筆者對其進行補充如下：

一是保證信息披露的及時性。各基金會保證每年的年度工作報告，包括財務報告須在每年的3月1日前向外界公告；每次收到外界大筆捐贈（如1000元以上），須在2天內通過官方網站進行披露；捐贈活動需要隨時跟蹤報道，不得遲過1天，讓外界了解到資金的來龍去脈。

二是保證信息披露的全面、客觀性?？紤]到信息披露也需要成本，因此對于披露的內容可以秉持重要性原則，對于1000元以下不包含1000元的捐款，不進行明細記錄。各項捐贈只要超過1000元，都需要進行公告。各項披露必須真實可靠，有相應票據可查。事實上，許多對于公司等市場組織來說屬于商業秘密的東西，對慈善基金會組織并不屬于秘密，必須無條件地向社會公開。

三是提高信息披露受眾的接受范圍。關于披露方式，各基金會需要建立自己的官方網站，進行電子信息公開，加大自愿披露程度，便于社會大眾進行監督。同時也可以提高基金會的公信力，從而接收更多的捐贈。此外，基金會中心網也需要進一步完善，更及時、更全面的披露各基金會信息。

四是信息披露主體的自身建設?；饡陨斫ㄔO對保證其廉潔非常重要。政府需要規定基金會的審計機構必須與基金會保持獨立關系，基金會負責人的離任審計、專項審計也須向社會公布?；饡枰袚邮茏稍儭⒔邮芄姍z查的責任?；饡嵭鞋F代企業制度，內部由理事會對各部門運作情況進行監督，監事會再對理事會進行監督，監事會保持其獨立性。

五是對違反有關規定的基金會進行嚴格懲處，獎勵并宣傳信息披露完善的基金會。

（二）政府監管對比 在我國，根據《基金會管理條例》規定，基金會的成立需要向民政部申請登記，并受業務主管單位的管理，即為一種雙重審核、雙重監管的機制。在現實實踐中，民政部負責基金會及其分支機構、代表機構、境外基金會代表機構的審批登記、年度審查、監督管理其日常開展活動的情況，并依法懲處其違法問題。業務主管單位則負責管理基金會及其分支機構、代表機構、境外基金會機構的主體資格的審核、基金會分支機構、章程變更的審批、年度審查和注銷等內容。美國基金會實行的是一種綜合統籌管理模式，將基金會作為一般組織，由統一的一個或幾個部門進行管理。但由于慈善基金會可以享受免稅待遇，因此需要對其進行特別的監督和審計。美國主要是美國國稅局和各州的司法部門對基金會實施管理。美國國稅局要求各基金會每年填寫并上報由國稅局統一制定的Form 990-PF申報表，并通過基金會上報的當年詳細經費來源及支出情況，各項活動經費的來龍去脈，以檢查其是否符合免稅規定。同時政府有關部門會對基金會進行實地審查，考察其工作是否符合有關法律和本會設立時的宗旨。此外，美國在監管方面提倡的是“自我規范”，以非政府監督為主，包括社會公眾、媒體、行業組織、專門的評價、監督的非營利組織等。這種充分調動社會大眾的監管方式可以大大提高監督效率，節約政府的行政成本。

兩國對非營利組織的監管情況列示如表2：

表2 對非營利組織的監管情況

從表2可以看出，我國非營利組織的監管部門為民政部及其指定機構，鑒于非營利組織需要享受到免稅優惠，因此美國由國稅局進行監管的做法更為可取，可以提高行政效率。由于政府監管資源的有限，考慮到成本效益的問題，我國可以學習美國，成立更多基金會的行業組織。基金會中心網即是一種行業自律的產物，也可借鑒更多其他行業自律組織的形式。如：（1）聯合各基金會的總理事會。通過成立一個可以聯合各基金會的總理事會，加強基金會組織的宣傳，促進公眾對慈善事業的了解，推廣慈善理念，從而吸引更多的人投身慈善事業；督促基金會公開其運作信息，提高慈善行業透明度；通過基金會與政府等其他外界環境談判，爭取到更有利的外部環境，以促進我國慈善事業的發展。（2）對基金會進行專業評估的組織。美國成立了“美國慈善信息局”，主要負責評估慈善組織的非營利性。其工作程序是：公募基金會填寫報表，交由NCIB的相關人員進行審查，以確定是否符合NCIB的標準，最后要求每個慈善組織單獨寫出一份報告，其中要注明該公募基金會是否符合相關的標準。借鑒此經驗，我國可成立一個類似的專業評估組織，減輕政府負擔，提高行政效率。

（三）控制權轉移的引申分析 曹德旺捐贈14.98%福耀玻璃股份與河仁慈善基金會，剩余19.50%，不涉及到控制權轉移；在巴菲特捐股案例中，暫時未導致控制權的轉移，但根據其股權轉讓安排，最終會帶來控制權的轉移。而且以后可能會出現捐股導致控制權轉移，甚至出現“裸捐”現象，因此有必要分析出現捐贈股權而導致上市公司控制權轉移的情形。如何在鼓勵企業、企業家進行慈善捐贈的同時，又維護好大小股東的利益？我國需要專門針對股權捐贈這一事件制定法規條例，規范我國慈善事業。

實際上，股權捐贈導致控制權轉移對于民營企業并無太大損害，但國有企業卻不同，由于目前我國還未出現國企捐贈股權的事件，國企能否進行股權捐贈還有待商榷，此處假設國企可以進行股權捐贈。若擁有經營權的國企高管向私人成立的慈善基金會捐贈股權，則會造成國有資產流失。因此，在對慈善事業的立法中應關注到這一問題，對國企捐贈行為進行合理限制與監管，以維護國家和人民的利益。當捐贈者選擇捐贈股權時，為避免基金會即刻大量拋售股票導致市場動蕩、股價下跌，從而對中小股東造成傷害，需要有法律法規，限定基金會在某段時間內允許拋售的比例或者股數，從而保證股東利益。對于產權屬于國家，經營權屬于管理者的情況，鼓勵的同時也要層層把關，對捐贈方式、程序進行合理規定。如2006年9月，青島市人民政府國有資產監督管理委員會印發了《市屬國有企業對外捐贈暫行規定》，提出了企業對外捐贈應遵循的四個原則。2007年，為了對國有企業對外捐贈行為進行規范，棗莊市國資委和監察局聯合下發了有關通知。

我國慈善捐贈事業中國企捐贈很少，且捐贈企業大部分是因為行政壓力進行捐贈，而并非出于自覺捐贈。根據國務院國有資產監督管理委員會于2008年發布的《關于中央企業履行社會責任的指導意見》，中央企業應在履行社會責任方面起到榜樣作用，并從多方面規定了央企履行社會責任的具體內容，其中包括慈善責任。因此，我國應大力提倡擁有獨特資源的國企進行慈善捐贈，制定清晰的捐贈方案，保證決策過程的透明，通過制度進行規范，強化捐贈理念，改善捐贈模式。在鼓勵捐贈的同時，也要管理好捐贈，維護各方權益不受侵害，防止國有資產流失。

四、結論

（一）結論 一是在信息披露的執行、監管者角色分配方面有待改進。我國對慈善基金會的監管責任主要由政府承擔，但政府資源有限，全部由政府承擔成本太高?；饡唇⒐俜骄W站，信息披露平臺搭建不完善，導致信息披露不充分，因而不能充分調動社會公眾、媒體的監督力量，不利于其公信力的建立。美國對于慈善基金會的免稅資格規定較靈活，有大量擁有免稅資格的慈善基金會，而且基金會網站較完善，信息披露充分，有利于充分調動社會力量進行監督。此外，美國成立了大量的行業組織，便于行業自律，減少政府行政成本。二是出現因股權捐贈導致控制權轉移的情形時，需要有科學的制度進行規范。對于具有中國特色的國有企業，擁有獨特資源，應該對社會進行捐贈。同時要防止出現國有資產流失，完善國企捐贈的制度建設。

（二）政策建議 慈善捐贈是一種自愿行為，首先應引起全社會的集體關注，其次國家需要從制度層面對此進行鼓勵和規范。（1）大力鼓勵成立民辦基金會，降低成立門檻，放松對其嚴格的限制。（2）基金會加強自身的機構建設，如實行公司制的治理模式，由秘書會負責實際操辦業務，理事會進行重大表決決議，監事會負責監督。此外，還應加強信息披露平臺的建設，完善各自官方網站的搭建，全面、客觀地進行信息披露。要求捐贈方及時公布捐贈信息，對年度工作報告和大筆捐贈、支出事項及時披露；在其年度財務報告中進行詳細報告，包括股權轉讓數額、日期以及免稅等細節。（3）對于國企捐贈，制定一整套透明的決策、審批、執行流程并制度化，防止高管以權謀私，避免國資流失。（4）政府擁有的資源有限，在政府增強監管的同時，也要充分調動社會、媒體等監督力量；鼓勵成立行業組織、非營利中介組織，如全國基金理事會、基金會信息管理中心等。

［1］張立民、李晗：《非營利組織信息披露與審計——基于汶川地震中16家全國性基金會的案例研究》，《審計與經濟研究》2011年第3期。

［2］張雁翎、陳慧明：《非營利組織財務信息披露的籌資效應分析》，《財經研究》2007年第11期。

［3］陳曉春、趙晉湘：《非營利組織失靈與治理之探討》，《財經理論與實踐》2003年第2期。