民間法的價值分析

［摘要］蘇力在《法治及其本土資源》中提出，在現代法治國家，“任何法律制度和司法實踐的根本目標都不應當是為了建立一種權威化的思想，而是為了解決實際問題，調整社會關系，使人們比較協調，達到一種制度上的正義”。①本文試圖通過個案，分析民間法的價值，從中找到民間法存在的意義和對我國法治建設的作用。

［關鍵詞］民間法；非訴；法制建設

［中圖分類號］DF714 ［文獻標識碼］A ［文章編號］1005-3115（2012）04-0125-02

在法社會學和法人類學家看來，法既是一種抽象邏輯，但更是一種社會經驗。法的根本價值不在于它的概念體系，而在于它的實際社會運作。在他們看來，“法有許多的面”，國家并不是法律存在的必要條件，除了國家法之外，還有各種形式的非國家法，任何社會的法律制度都是多元的，而不是一元的。作為法的表現形式之一，民間法對整個社會依然發揮著舉足輕重的作用，因此必須從我國的國情出發，發掘民間法存在的價值，為我國的法治建設尋找新的切入點。本文試圖通過一起民事糾紛的非訴訟解決來分析民間法的價值。

一、案情簡介

杜某，現年42歲，系甘肅省某縣某鄉杜家村②村民。2004年，杜某組建了以自己的同鄉和親戚為主要成員的承包隊（未經注冊），近幾年，在蘭州主要依靠承包建筑工程③的內外墻粉刷賺了一些錢，也使杜家村一大部分人脫貧，杜某成了杜家村數一數二的能人。因為杜某為人謙和，顧及鄉情，從不克扣勞務工資，杜家村及周邊村莊的人很愿意跟隨杜某進城務工。

2008年8月份，在杜某承包的工地發生了一起不小的意外事件，鄰村的陳某在施工過程中不慎從二樓的架板跌落，造成了右腿小腿骨骨折，多處軟組織挫傷。陳某當時被送到蘭州軍區蘭州總醫院進行救治，因為送醫院及時，陳某的骨折部分得到了有效的治療，住院治療20多天后病情基本得到了很好的控制，能拄著拐杖下地活動，住院后的第23天，在陳某的要求下出院。陳某的病情恢復得較快，但是醫生說，將來他不能干重體力活。④

事情最后的處理結果如下：雙方當事人自己解決，陳某住院期間，杜某承擔了所有的醫療費、看護費等共計2.5萬多元。出院后杜某親自租車將陳某送回老家，給陳某家人5000元作為后續治療費，結清了陳某的工資（包括陳某住院期間）。杜某承諾等陳某養好病后繼續到他的工地干活。⑤這件事以陳某家人的千恩萬謝、村民們的一片贊譽而結束。雖然這次承包工程杜某并未賺到錢并有一定的損失，但杜某對這件事件的處理“合情”、“合理”，得到了周圍村民的認可和贊揚，更多的人愿意為杜某打工。

二、民間法的實用價值

民間法之所以能產生作用，其根本原因是民間法能夠有效地調整我國農村的社會生活。人們之所以遵從民間法，也是因為民間法具有根植于當地生活的合理性，是建立在人們對它有著基本的認同和認可，能為該地區成員帶來好處。在我國很多農村，民間法是大家都愿意服從的約束性義務，如果村民服從了這樣的規定，他可以從中受惠，如果誰冒犯了這些規定，他就會從中受到懲罰。人們之間發生矛盾和糾紛，特別是私法案件，一般不會選擇“報官”，而是首先選擇有權威的人進行調解，即“私了”，如果某人想越過這個坎直接“報關”，將受到該地區人們普遍的“制裁”和“處罰”。筆者曾在《試論民間法在西北農村地區存在的社會基礎》一文中提到這樣一個案例：老陳因為瑣事和本家侄子發生矛盾，遂將其侄子告到法院，法院判決老陳勝訴，但案件的勝訴并未給老陳帶來多少益處，反而遭到了村民的“流放”。像老陳這樣的事情在我國農村地區還是具有普遍性的，即所謂的“贏了官司輸了人”。顯然，民間法所建構的這種簡單而又有效的規范秩序實際上已經構成了鄉土社會的基礎。⑥

筆者認為，這個案件本身很簡單，責任也很明確。這是一起典型的工傷事件，雇員在從事職務勞動過程中致傷，責任應該由雇主承擔。如果讓用國家法來做判決，肯定會馬上出現結果：雇主支付雇工的全部醫療費、殘疾補助費、營養費、誤工費、陪護費等，特別是殘疾補助費將是很大的一部分。這樣的判決結果，可能使雇主傾家蕩產，同樣，這樣的判決結果或許會使同在一個生活場域下的雇工感覺“不好意思”一輩子，而且肯定會使雙方甚至兩個家族反目成仇。

基于這樣的原因考慮，在我國如杜家村這樣的農村地區，特別是熟人社會中，人們在糾紛的解決中依然會主動選擇長期形成的被大家遵守的民間法，如果在這樣的區域一味地強調國家法的作用，可能就會破壞該地區的社會生活秩序，也可能會造成社會的不穩定。因而，村民選擇民間法來解決糾紛既是一種傳統，也是一種習慣，同時更符合農村實際情況。從表面上看，今日的社會似乎已經顯得非常的“現代化”了，而真實中國的國情仍然是個政治、經濟、文化極不平衡的發展中國家，鄉土社會仍具有一定的分散性和封閉性，仍處于與中心城市相對應的邊緣地帶，“現代化”和城市化所帶來的諸多條件和好處還不可能完全深入農村。⑦在交通落后、信息閉塞、傳統農耕生活的環境下，他們接受和運用法律的能量、頻率不是太高。我們對國家法在鄉土社會的推行和運用的理想期待還不能拔得過高，還不能完全指望通過國家法來解決農村的所有問題，民間法還有它的實用價值。

三、民間法的補充價值

任何法律都不可能對不平衡的社會作“一刀切”的簡單規范，再精密細致的國家法也無法對社會進行完全的涵蓋，無法對千變萬化的人類行為和社會活動給予精確的規定。在法治的發展過程中，國家法與民間法都需要吸收對方精要之處，需要對方來彌補自己的弱處。比如民間法需要國家法作為后盾的支持以顯示其權威性，而國家法難以到達的地方，又需要借助民間法幫助其規范秩序，形成擴展。因此，過分倚重于國家法的控制手段，輕視民間法的作用，社會控制機制就有可能失衡，不利于圓滿解決問題。例如本案中如果嚴格依照國家制定法進行判決和調整，杜某可能會傾家蕩產，陳某因為不能干重體力活，今后也無法繼續打工，杜陳兩家，甚至兩個家族之間的關系也會惡化，這樣不利于社會的穩定和秩序的形成。從這種意義上講，民間法的存在，豐富和彌補了國家法控制機制的不足，成為一種有效的、靈活的補救手段和協同方式。

四、民間法的轉化價值

現代法治是以制定法為中心，但國家法的設計和安排不是任意妄為的，如果沒有內生于社會生活的自發秩序，沒有非正式制度的支撐和配合，國家法就有可能缺乏堅實的基礎，甚至難以形成合理的、得到普遍和長期認可的正當秩序。國家法要產生作用，必須通過人們的反復適用與實踐，人們普遍共同遵守形成慣例后才能真正生效，也就是說國家法是否成活，不能完全依靠國家的強力和威力，要受到民間社會的檢驗與評判。如果法律偏離了民間法和其他社會規范，執行成本就會提高很多，甚至根本得不到執行。顯然，國家法的合法性、有效性不是完全建立在國家強制力的基礎上的，而是應該建立在社會產生的內在的親和力的基礎上，否則就無法形成和發展為人們偏好的、有效的秩序。

從這個層面上講，民間法是國家法得以貫徹落實的社會文化環境，要使國家法得到很好的適用和發揮最大的功能，必須充分利用民間法所創設的具有積極意義的文化因素。在現實中我們也注意到，一個人往往不是通過對各種法令條文細節的熟悉與記憶來掌握法律，而是通過對法律、法規運作的效果和親身的觀察體會，通過一個個具體的案例，通過一個個具體執法人的法律行為，從習慣上、心理上接受了它，才真正保障了法律的有效性。

[注 釋]

①蘇力：《法治及其本土資源》，中國政法大學出版社1996年版，第76頁。

②杜家村屬于我國典型的西北偏遠農村，山大溝深，主要作物為冬小麥、玉米、洋芋等，人均年收入不足1500元，距離縣城40多公里，距離最近的國道312線10公里，距離最近的市場15公里，人們世代居住于此，鄉民之間非常熟悉，完全符合費孝通筆下的“鄉土社會”即完全意義上的熟人社會。該村自建村以來，依然維持著無訴的狀態，人們之間相處融洽，社會秩序和諧。隨著改革開放和市場經濟的發展，該地區的絕大多數青壯年進城務工，一部分思維活躍、有一定知識的青年也在城市取得了一定的成績，務工收入也成為該村村民的主要經濟來源。

③大多是通過熟人介紹轉包的小工程，基本沒有簽訂合法的勞動合同。

④不能干重體力活，對一個農民來說，意味著將來家庭收入的減少，甚至孩子將來的受教育可能無法完成。

⑤經調查，杜某履行了當年的承諾，并一直給陳某安排相對較輕松的工作，但開的工資并不低。

⑥如謝暉先生在其《民間規范與人權保障》一文中所說：“民間規范作為源自民間的制度事實，其最大特點就是提供了人們對該規范的自覺遵循和信仰恪守。任何權利保障，皆以主體對該權利的自覺認同為前提，否則，權利只是一種制度性宣告，而無法構造為流動的制度事實；只是死的規則形式，而無法變成活動的實踐經驗?！?/p>

⑦比如，在農村就沒有城市一樣便利的法院機構以及司法服務和救濟系統。這種狀況是中國轉型社會“二元結”的實際條件決定的。

［參考文獻］

［1］謝暉.民間規范與人權保障［J］.求是學刊，2004，（6）.

［2］曹錦清.黃河邊的中國［M］.上海：上海文藝出版社，2000.

［3］張佩國.村糾紛中國家法與民間法的互動［J］.開放時代，2005，（2）.

［4］梁治平.中國法律史上的民間法——兼論中國古代法律的多元格局［M］.北京：中國政法大學出版社，1996.

［5］蘇力.法治及其本土資源［M］.北京：中國政法大學出版社，1996.