試論緊急避險的構成要件

一、緊急避險的概念

緊急避險的概念可以從我國刑法第21條的規定中得以明確。緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險， 迫不得已而采用的損害另一個較小的合法利益的行為。其特點是：在緊急情況下兩種合法利益發生了沖突，顧此失彼，而不得不采取了損害其中較小的利益，保全較大的利益的行為，是“正對正”的關系。因此，如果避險行為造成的損害大于或等于所保全的利益，就失去了正當的依據，行為人就要承擔相應的刑事責任。

二、緊急避險的構成要件

（一）起因要件

馬克昌、高銘暄認為“只有合法權益遭受損害時，才可以實施緊急避險”，即成立緊急避險的一個最基本的前提條件就是出現了足以使合法權益遭受嚴重損害的危險情況。其中，危險來源包括以下幾個方面：(1)自然災害；(2)動物的侵襲(這里的動物僅指有主物，而對于無主物的動物，如野生動物造成的危害則不能實行緊急避險)；(3)非法的侵害行為；(4)人的生理病理過程。

（二）時間要件

危害行為正在進行是成立緊急避險的必備條件之一，也就是說：(1)危險是客觀存在的，而不是主觀臆想，隨意推斷的。(2)這種危險是正在發生，十分緊迫，合法權益正處于危險的威脅之中。如果危險尚未發生或已經消除時實施避險行為，損害了第三人合法權益統稱為避險不適時，包括提前避險，拖后避險和延遲避險。

（三）主觀要件

只有避險意識合法，才能認定緊急避險是正當行為。依據刑法第21條的規定，避險意識是指為了國家、公共利益、本人或者他人的合法權益免受正在發生的危險。從規定中可以看出，避險意識必須是正當的合法的。緊急避險的意識構成因素包括避險目的和避險認識兩個部分。避險目的是指避險人為了保護較大合法權益的內心愿望。避險認識是指避險人對危險各方面因素以及避險行為的認識，內容包括：(1)認識到危險的客觀存在且正在發生。(2)認識到某種合法權益正處于危險的威脅之中。(3)認識到只有通過犧牲第三方較小合法利益才能達到避險目的。(4)認識到這種危險只能以緊急避險的方法排除。(5)認識到其避險行為的手段、強度等。(6)認識到所要保護的法益和即將犧牲的法益的性質、價值大小等。避險人的避險目的的正當性是通過避險認識來判斷的。鑒于緊急避險通常發生在緊急狀態下，因此，對避險人的避險意圖也不應當過嚴限定。有兩種情況是明顯缺少避險意識的。一種是偶然避險，是指行為人主觀上沒有認識到現實的危險存在，但所實施的不法侵害他人的行為客觀上偶然起到了避險效果。實質上是犯罪行為。另一種是挑撥避險，是指行為人出于侵害目的，故意引起某種危險發生，進而以緊急避險為借口對他人實施侵害的行為。由于行為人的主觀目的是故意傷害，所以就欠缺正當的避險意識，因此也就不成立緊急避險，應依法追究行為人的責任。

（四）對象要件

通說認為避險對象是無辜第三者的合法權益，但在特殊情況下也允許對危險來源者本身造成損害。例如單純的動物襲擊，行為人此時對動物的反擊可以成立緊急避險。對于明知是無責任能力人的侵襲，避險人迫不得已對其實施的損害行為也以緊急避險論。這說明如果避險行為針對危險來源本身，但損害的是侵害者的自身利益也成立緊急避險。

（五）限制要件

避險行為必須是在迫不得已的情況下實施的。“迫不得已”意味著當危險發生時，行為人采取的避險行為是挽救正面臨危險的法益的唯一手段，此外別無選擇。司法實踐中，只要行為為人大體上難以用其他方法來避免危險的發生，就認為其實施的緊急避險是必需而且合法。

（六）限度要件

刑法第21條第2款規定：“緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任?！本o急避險與避險過當區別的關鍵就是有沒有明顯超過必要限度。這里所說的必要限度，是根據緊急避險的目的和特點確定的。具體來說，緊急避險行為所損害的法益必須比所保護的法益要輕、要??；同時，避險行為中法益的損害應當是不可避免和必要的。要滿足這兩方面條件，須對法益價值大小進行衡量。一般來說，人身權的價值大于財產權；人身權中，生命權居于最高地位；財產權之間的比較，以其價值大小為準。

（七）主體要件

緊急避險排除職務上、業務上負有特定責任的人?，F實生活中主要是指警察、軍人、幼兒園看護人員等。他們負有特定責任，如果有危險發生，法律不允許他們以緊急避險為借口逃避履行自己的職責，否則要承擔相應的法律責任。當然，我們要根據具體情況具體分析，不能將此條件絕對化。因為他們作為人，在緊急情況下，不可能完成超越人的能力而行為。

三、避險過當的處罰

避險過當是指避險行為超過了必要限度造成了不應有的危害的行為。避險過當應負刑事責任，但應當減輕或免除處罰。對這句話的理解要把握兩點：(1)由于避險行為超過了必要限度，造成了較大的不應有的損害，有比較嚴重的社會危害性，這是避險過當應負刑事責任的客觀原因。(2)由于避險人對超過必要限度部分的認識存在過失，在加上他的避險意圖是正當的，所以根據罪行相適應原則，對避險人應當減輕處罰。

（作者單位：安徽財經大學法學院）