手機不良短信的民事侵權行為與治理之策

摘 要：短信作為手機的一種副屬性通訊功能在短短幾年內得到驚人的發展。然而，正當我們享受短信溝通的便捷與快樂時，名目繁多的不良短信亦接踵而至。因此，筆者試圖基于侵權法理論，以我國現行法律為背景，規范分析不良短信民事侵權責任，積極尋求不良短信的治理之策。

關鍵詞：不良短信；侵權責任；治理

[中圖分類號]：D923 [文獻標識碼]：A

[文章編號]：1002-2139(2011)-24-0399-01

一、手機不良短信的定義及其類型

隨著我國手機使用的普及，手機短信也迅速地沖擊著我們的生活，成為人與人之間溝通交往的主要方式之一。手機短信有其特有的優點，它方便、快捷、趣味性強。但是它同樣是一把“雙刃劍”，其帶來的負面影響也令人擔憂。什么是不良短信？有學者認為，不良短信是指未經接受者同意、包括違背法律規定或具有廣告信息內容的或以惡意報復他人為目的的、侵害接收者通信自由、生活安寧或違背社會善良風俗的信息。

從我們大多數人的經歷來看，我們收到的不良短信息應有以下幾種類型：

第一類：騷擾型。多為一些無聊的惡作劇，或是一些黃色短信，這些短信多為點對點的發送，特別是熟人之間。

第二類：短信詐騙，分為兩類：

1、虛假的中獎信息詐騙短信、虛假的招工信息詐騙短信、虛假貸款信息詐騙等。2、諸如點歌、留言、彩鈴、成人故事等sp短信，這種多為資費詐騙型短信。

第三類：廣告類短信，這種短信在日常生活中也表現為兩種：

1、提供非法產品或服務的廣告，例如銷售各種黑車、代辦各種文憑等2、部分企業的商務廣告，包括各種促銷打折活動等等。像這些如同牛皮癬一樣的群發短信廣告，以流氓式的入侵方式，使得我們這些手機用戶不勝其煩。

二、手機不良短信所侵犯的民事權利屬性與責任的分析

（一）不良短信所侵犯的公民權利

1、侵犯公民的安寧權

“垃圾短信可以理解為侵犯了公民的生活安寧權。”西南民族大學法學院青年學者羅澍認為，公民有保持自己生活安寧不被外界不必要因素干擾的權利。這同住宅不受侵犯的權利一樣。因此，即使所謂漫無目的隨機發送廣告短信，也可能因侵犯公民生活安寧權而被起訴。

2、侵犯公民的通信自由權

通信自由權，既包括發送信息的自由，也包括接收信息的自由。具體到短信方面，通信自由是指移動電話用戶既有發送短信的自由，也有接收短信息的自由，并且有自主的決定發送或接收哪些短信息、拒絕接收哪些短信息的自由。然而在生活中人們往往只能決定如何發送短信息、發送哪些內容的信息，由于短信息的傳輸不需要用戶的許可、可直接傳播的特性，使得手機對于接收或拒絕哪些短信息無能為力，因此難以有效的采取措施，保護自己免受干擾或排除干擾。因此，發送不良短信的行為應該屬于侵犯他人通信自由權的行為。

3、侵犯公民的隱私權

隱私權是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵擾、知悉、收集、利用和公開的一種人格權，而且權利主體對他人在何種程度上可以介入自己的私生活，對自己是否向他人公開隱私以及公開的范圍和程度等具有決定權。

生活中受到不良短信已經成為我們生活的常態，但是短信廣告公司制造垃圾短信不只是煩人，可怕的是他們掌握了大量的企業和個人信息。

4、侵犯公民的消費自由權

對于手機用戶而言，明明沒有制定任何短信息，可手機上總會收到一些莫名其妙的短信息，雖然不良短信是免費的，但這種未經同意擅自向他人發送不良短信的行為，屬于消費者權益保護法上的強迫接收服務的行為。而且在現實生活中，如果用戶收到這樣的不良短信息后不予理睬，部分不良短信在免費發布一定時間后，往往開始收取一定的費用。消費者將此類短信稱為“霸王短信”，也是近年來我國短信息服務領域消費投訴的重點。

5、侵犯公民個人信息保護權

個人信息有一個令人討厭，但現在還不能通過有效的法律解決這個問題。主要原因在于侵權人不知道自己是在哪個環節被泄露出去。針對個人信息保護法規的缺失，由國務院有關部門啟動的《中華人民共和國個人信息保護法》立法程序，目前正在積極推進中。

三、不良短信治理的法律之策

1、對目前有關法律進行專門性的修改和司法解釋。

司法解釋是對法律規范和條文的闡明。在現行的法律條文的內涵和外延允許的范圍內，最便捷最經濟的做法就是對目前的有關法律進行司法解釋，是僵硬的法條變得鮮活，從而可以調整新出現的法律關系。當然司法解釋也并不是萬能的，在司法解釋都無法解決不良短信息的時候，對相關法律的修改也是我們可行的辦法之一。比如針對利用短信進行詐騙、擾亂社會公共秩序、侵犯知識產權等違法犯罪行為，可以對《刑法》《合同法》等法律進行專門性修改或進行相應的司法解釋。

2、補充相關立法。

立法是具有立法權的國家特定機關，依據一定職權和程序，運用一定技術制定、認可、變動法這種特定社會規范的活動。我國利用短信作案的犯罪事件呈逐年上升的趨勢，原因之一就是由于目前沒有專門的法律法規對此進行規定，而且僅僅對不良短信息的發送者進行經濟制裁是遠遠不夠的。這類違法行為的社會危害性已經達到了應受刑罰懲罰的程度，為了從根本上治理手機不良短消息的問題，我國目前亟待補充相關立法。另外，在專門起草電信法時，可以專門設立有關網絡和信息安全管理的章節，對信息安全問題做出法律規定。

3、實行手機實名制。

治理不良短信息的措施中最重要的是手機號碼實名制。消費者在購買手機號時應出示身份證，由銷售者將這些信息發送到電信運營商的中心數據庫。此外，為順應未來電信網和互聯網網絡相互連接的趨勢，我們可以借鑒韓國手機實名制的方法。

4、行政機關的積極作為與行業自律。

作為通信運營商的管理部門，工信部對不良短信的泛濫負有行政不作為的責任。受不良短信侵權之害用戶可以基于此提出行政訴訟，追究監管部門的行政責任。換言之，行政監管部門應該積極作出行政行為，特別是對違法違規操作，涉嫌群發不良短信息的電信運營商應依法給予行政處罰。

四、結語

不良短信在人們的財產、人身等方面所帶來的侵害已不容輕視，根治手機不良短信，還其文化本原，需要全社會的共同努力，需要手機用戶的法律意識、維權意識的增強，需要短信服務商的自律守信，也需要相關部門積極給予正確引導和監督，只有這樣，手機短信才能真正實現其功能價值，為人們的生活增添亮彩。

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