從英國判例和成文法看股東派生訴訟的發展

【摘要】由英國國家公司法首創的股東派生訴訟制度，對股東權利的保護發揮著巨大的作用，被視為股權保護的最后屏障。1843年英國判例foss v. harbottle所確立的原則為股東派生訴訟制度的產生做出重要的鋪墊，2006年的英國公司法更為股東派生訴訟制度的發展添上了濃墨重彩的一筆。本文從英國判例和成文法的角度出發，詳細闡述了股東派生訴訟的產生和發展。

【關鍵詞】股東派生訴訟 foss v. harbottle原則 2006年英國公司法

股東派生訴訟是指當公司的董事、監事、高級管理人員等主體侵害了公司權益，而公司怠于追究其責任時，符合法定條件的股東可以自己的名義代表公司提起訴訟。[1]在派生訴訟中原告股東以代表人的身份基于屬于公司的訴因而非以屬于自己的訴因提起訴訟。派生訴訟又可稱為“代表訴訟”和“代位訴訟”。“代表訴訟”的譯法著眼于原告股東所處的公司代表機構的地位；而“派生訴訟”和“代位訴訟”則著眼于原告股東所行使的公司權利。[2]但筆者在實踐中發現，使用“代表訴訟”的概念很容易與“代表人訴訟”相混淆，所以，本文還是采納“派生訴訟”這一提法。

一、從英國公司法判例看股東派生訴訟的產生與發展

英國是公司制度的發源地，對于公司的治理與法律規制也一直領先于世界，但由于英國是普通法系國家，在歷史上很長一段時期其并無成文法可依，所以，我們對于公司法中股東派生訴訟的研究首先要從英國判例出發。

（一）fossv.harbottle[3]原則

在研究股東派生訴訟時，案例foss v. harbottle是我們研究的起點?！?br>