企業合同法律風險防范與控制

祝玉倫

合同是當代社會進行各種經濟活動的基本法律形式，其含義是平等主體之間設立、變更和終止權利義務關系的協議。在社會生活中，企業通過合同來確定交易各方的權利義務，并以此約束對方進行經濟活動，達到交易的目的，也就是說，企業通過合同這條紐帶和橋梁與其他市場主體完成采購、銷售等經營行為以獲取最大經濟效益。企業只要生產經營，就有合同存在，同時也就伴隨合同法律風險。

企業合同法律風險概述

一、企業合同法律風險概念。企業合同法律風險是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。

二、企業合同中的主要法律風險。

第一，合同締約過程中的法律風險。合同的訂立是一個非常重要的階段，因為依法訂立合同是合同生效的前提，是履行義務、享有權利，解決糾紛和請求法律保護的依據。任何一個合同的訂立過程，都包含要約和承諾兩個階段。

常見的要約階段法律風險有：要約誤認為要約邀請；要約內容不當；要約撤回和撤銷不當。承諾常見的法律風險有：承諾方式不當；將新要約當承諾。特殊的合同訂立過程中法律風險，主要是招標投標中法律風險。與合同訂立相關的制度及法律風險，主要有以下幾種：預約合同的法律風險；締約過失責任；立約定金。

第二，合同主體法律風險。任何一個合同必然需要兩個或兩個以上的當事人，在合同中體現為在具體條款上方首先明確的甲方、乙方，以及在合同尾端落款和簽字蓋章。作為合同成立的一個重要要件，合同主體選擇是否正確，對于合同是否成立、合同是否有效以及合同是否能夠正常履行都有著重要影響。

代理人簽約中的法律風險。主要有：一、無權代理的法律風險。經濟交往中最常見的代理權限產生是基于被代理人的授權，當代理人沒有經過授權，一旦發生糾紛，企業不能要求被代理人承擔責任，而代理人往往沒有能力承擔責任，給企業造成的損害非常嚴重；二、超越權限代理的法律風險；三、授權缺陷的法律風險；四、公司章程限制的法律風險。

交易主體非因故意的法律風險。主要包括：一、限制民事行為能力人訂立的合同；二、無權代理人訂立的合同；三、無權處分人訂立的合同。

交易主體故意設置的法律風險。主要包括：一、有限責任的惡意利用；二、虛構合同主體；三、主體變更的不當利用；四、主體不適格。

第三，合同條款的法律風險。當事人是通過合同確定雙方在交易中需要履行的義務和享有的權利，所以合同又被稱為當事人之間的法律。合同內容如果出現缺陷，就無法實現當事人最初設想的效果，因此可以說，合同條款是合同法律風險最主要的產生途徑。合同標的法律風險主要包括：不正確使用標的物標準名稱；未明確寫明標的物商標；未注意同名異物和同物異名；未寫明標的品種、規格、花色及配套件。數量的法律風險主要包括：數量計算方法未明確。質量的法律風險主要包括：質量驗收事項約定不明；質量認定的最終途徑約定不明；委托檢驗的費用承擔約定不明。價款或報酬的法律風險主要包括：計算方法約定不明；合同只約定總價；價款支付約定明確方式過于簡單。履行時間的法律風險主要包括：未明確約定合同有效期。履行方式的法律風險主要包括：代為履行；運輸方式、運輸費用承擔、運輸風險負擔等約定不明。不可抗力法律風險主要包括：對不可抗力事件范圍約定不明；事件發生后未及時通知。違約條款的法律風險主要包括：部分義務缺乏對應的違約責任；違約責任缺乏具體的計算方法；未設定解除合同的權利。

第四，合同履行過程中法律風險。一個合同的履行往往存在一個過程，期間需要合同雙方或多方配合，這固然需要在合同中詳細約定相關細節，但更需要合同雙方根據實際情況以及合同的約定及時、恰當地做出補充或修改。同時合同履行過程中雙方的往來函件、備忘錄、會議記錄、傳真，甚至交通票據、運輸單、電話記錄、電子郵件等都需要甄別、管理，一旦發生糾紛，這些都發揮證據效力。

企業合同法律風險管理內容

針對企業合同管理中法律風險及存在的問題，企業要想對合同風險管理真正做到事前預防、事中控制，事后補救等防控措施，要注意把握以下內容：

一、合同規章制度建設。要想將合同法律風險管理機制打造成為一種長效機制，就必須把合同法律風險防范納入企業各種管理制度、工作流程中，要通過規章制度來規范各部門、各崗位在合同風險防范中的職責，建立和完善合同風險管理制度體系，如《合同管理辦法》、《授權委托人員管理辦法》、《合同會審會簽管理辦法》等。

二、崗位業務培訓。合同管理是一項專業性很強的工作，要求有關業務人員必須具備一定的合同法及相關法律知識，因此有必要對業務人員進行有計劃、有步驟、有重點的業務培訓。

三、授權委托證書管理。企業對外合同簽訂較多，主要是由授權委托人員對外簽訂合同，這就需要建立一整套合同授權委托制度。對授權委托證書的授權范圍、代理權限、有效期限、辦理條件、程序做出明確的規定，并且要對授權委托書證的年審、使用、遺失補辦和交還程序，對方授權委托書的出具存底等做出規定，并嚴格管理。

四、合同專用章管理。合同專用章使用管理主要包括：簽訂合同必須使用合同專用章；合同專用章由專人保管、使用、登記；合同專用章外出攜帶申請、審批、監督、交還程序；對濫用合同專用章或合同專用章管理不善的責任者的處理等。

五、合同文本管理。企業常用的合同文本，應起草制定規范合同文本模版，并依法適時修改。使用對方出具或起草的合同文本時，必須交法律顧問認真審查。

六、合同評審。合同簽訂必須經評審，評審由質量、財務、投資、法律、價格等專業部門人員組成，只有經評審通過的合同才能簽訂。也就是說，合同評審是合同簽約前的必經程序。

七、招投標管理。為體現公開、公正、公平，降低成本，提高質量，企業往往采取招投標的方式來銷售、采購，這就需要企業有完善的招標、投標管理，制定管理規章，對標書的制作、購買、標底的保密、評標、答辯、開標、中標等依法做出具體規定，同時將合同管理延伸到簽約之前。

八、合同履行管理。合同從簽訂到履行完畢是要經過一個過程的，在這個履行過程中，根據不同階段合同內容，采取不同的法律方式，確保合同的順利履行。

九、合同預警管理。提前了解掌握合同簽訂、履行中已經或將要發生法律風險，使企業在防范法律風險搶得先機，是避免法律風險的有效做法，因此企業要建立合同法律風險預警機制，主要包括：合同業務人員掌握的信息反饋；動態了解、掌握客戶的信息等。

十、合同檔案管理。必須制定嚴格的歸檔制度，妥善保管合同檔案。合同依法簽訂后，承辦人員要將合同交本單位合同管理人員保管，同時自留副本備用。對與合同有關的，往來信件、電報、傳真、電子數據交換、電子郵件以及送貨、提貨、托運、驗收等有關憑證，貨款托收、承付憑證，有關財務單據，產品質量標準、封樣、樣品或鑒定報告等一并保管。

十一、合同糾紛處理。企業強化合同管理可避免許多合同糾紛，但并不能完全排除合同糾紛的產生。建立企業合同糾紛調處制度，明確糾紛處理原則，糾紛具體負責機構和基本程序等。

合同法律風險管理中應注意的主要問題

一、增強企業合同法律風險防范意識。企業的憂患意識是防范企業合同風險的前提，只有企業員工特別是領導層的合同法律風險防范意識得到提高，企業合同法律防范工作才能有效開展，才有可能構建一整套企業合同法律風險管理體系。而目前有的企業領導對企業法律風險防范工作認識不足，重視生產經營，輕法律風險現象還相當普遍。

二、建立健全企業法律風險防范方面規章制度。企業規章制度的健全與否，對于一個企業的成敗具有至關重要的影響。由于我國對企業法律風險防范方面的研究起步較晚，各企業對法律風險防范工作認識也不同，有的企業對法律風險防范認識較高的，在本企業建立了法律風險防范規章制度；有的企業沒有認識到法律風險對企業的重要影響，在法律風險防范制度建設方面還是空白?？偟膩碇v，各企業法律風險防范制度建設普遍存在不健全、不完善，沒有形成一個完整的法律風險防范工作體系，是法律風險防范工作在企業無章可循，增加法律風險防范工作的難度。

三、加強企業合同主辦、主管人員責任意識教育。實踐證明，人是決定合同法律防范工作的決定因素，不少合同風險產生，是由于企業合同主辦、主管人員主觀原因造成的，而且有的合同法律風險是故意造成的。

四、提高合同法律風險預警機制反應速度。有些合同法律風險已出現苗頭，但由于預警不及時，使一些本應解決在萌芽中的法律風險沒有得到及時解決，增加了企業的負擔。

五、強化客戶資信資料調收集。掌握和了解客戶的信用情況，是企業從外部防范合同法律風險的關鍵，所以從合同洽談簽約到履行等都要注意收集客戶有關資信資料，確保合同順利履行。

建立法律風險預測警報系統，完善法治工作與經營的融合

法律風險作為企業經營管理系統的一個子系統，必須強化法律風險戰略管理，建立適合企業自身具有監測、識別、診斷、化解法律風險的防范機制和保障體系。成功的做法是：一是組建法律風險管理小組，圍繞生產經營、改革發展中心工作，劃分法律風險領域和子目錄，收集顯性和隱性法律風險信息，全面識別和評估，開列清單，形成風險點，提出面臨哪些法律風險，匯編《法律風險源目錄》傳遞給決策層。二是制定《法律風險預防、處理措施和程序規范》。對法律風險點進行識別、評估、剖析，將法律風險預防、處理措施和程序規范細化到部門、管理流程和崗位，分解到人，落實到位。三是完善企業法治工作與經營部門的融合。建立法律風險預測警報系統，重視發揮法務部門在防范法律風險工作中的重要性和主導作用。

（作者單位：中國有色集團撫順紅透山礦業有限公司）