保付代理融資安排研究：理論評述與法律釋義

○郭心

（武漢外語外事職業學院 湖北 武漢 430070）

保付代理融資安排研究：理論評述與法律釋義

○郭心

（武漢外語外事職業學院 湖北 武漢 430070）

在國際貿易中，賣方在買方短期資金缺乏時，為了促成交易或擴大銷量，往往會采用貨到付款的方式結算貨款。然而，如何處理應收賬款卻成為賣方要面對的棘手問題。部分應收賬款惡化成死賬、壞賬，嚴重影響了企業的資金鏈。因此，保付代理業務應運而生。本文探討了法經濟學框架下的保付代理融資安排理論以及涉及的法律問題，在后金融危機時代背景下審視我國開展保付代理業務的可能性。

保付代理 融資安排 理論評述 法律釋義

一、保付代理的概念與理論評述

1、保付代理業務的概念

保付代理業務源于國際貿易。盡管歷史悠遠，但至今為止，學術界尚未形成統一的結論。《簡明牛津詞典》對保理業務的釋義為：以貼現方式買入屬于他人的債權以便通過收取債款獲利；美國《商業律師》定義為：在保理商和以賒銷貨物或提供服務的供貨商之間存在持續有效的安排，根據這一安排，保理商對銷售貨物或提供服務所產生的應收賬款提供現金收購應收賬款、保留銷售服務分戶賬、收取應收賬款、承擔因債務人清償能力不足而產生的壞賬損失四項服務。這一定義還規定，保理商只有提供至少兩項上述服務時才被視為保理業務。《國際保付代理公約》描述為，保付代理人應履行至少兩項下述職能：一是為供應商融通資金，包括貸款和預付款；二是保持與應收賬款有關的賬目（總賬）；三是托收應收賬款；四是防止債務人拖欠付款。

2、保付代理業務的理論評述

貨款的支付可以發生在貨物交付之前、之中與之后，現實中，事后支付在我國比較頻繁。事后支付理論上視為制造商為需求商提供了資金融通，即一種商業信用。此活動中，就直接或間接地牽出了信用評估、托收、信用擔保等金融行為。這些行為可以由制造商自己行事，也可以通過協議的方式全部或部分委托諸如信用評級機構、托收機構或保理商第三方作為。

在美國，聯邦儲備統計每年處理的代理融通業務規模達到了400多億美元，即接近金融機構以應收賬款作為擔保而發放貸款額的一半。這一點，引起了學術界的興趣。許多學者開始研究保付代理業務的產生外在環境與內在機制。有幾個學者已經建模，某種程度上意在解釋盡管一般都認為保付代理融資是應收賬款融資方式中比較昂貴的一種卻其被大量使用。史密斯（1987）預示在購買者所處的地理位置分散的行業，在制造商對購買商沉沒投資額低的行業，在監測購買商存貨成本高的行業，保付代理業務普通被采用。埃默里（1987）預示保付代理融資的使用與銷售的季節性成正相關關系。米安與史密斯（1992）認為當銷售過程中不產生有關信息時，當買者與賣者是分散時和當某行業產品相對生產商而言是同質的并且是非專用的以至他們作為抵押物的價值較高時，代理融通很可能被采用。

代理融通關系是復雜的雙邊契約關系，這種契約關系牽涉到關于不確定或有事件的許多分離決策，這樣就創造機會主義的可能性。代理融通為了限制制造商機會主義行為的可能性，一般要求和制造商建立—種排他性的關系，使其從制造商所有應收賬款中獲得有保證收益的能力得以完善，這種書面合同在保護制造商免遭保理商的機會主義方面效果很小，經常是僅在合同上注明保理商在決定是否認可應收賬款時“以一種商業上合理的方式采取行動”。相應地，保理商的聲譽就是代理融通市場得以效率運行的一個關鍵要素，這似乎解釋了為什么辦理保付代理業務主要機構通常是商業銀行、商業持股公司的代理融通附屬公司或者地位穩固歷史悠久的保理商。

二、保付代理涉及的法律釋義

1、債權讓與

供應商和保理商簽訂保理協議的主要目的即在于保理商能夠獲得無暇次的債權請求權，擁有全額收取債款的權利，并用收回的債款補償他預付的收購價款。這是由他的利益驅使心所決定的。保理商為了獲得無暇次的債權請求權，必須依據法律規定辦理相關的轉讓協議。在協議中，制造商的授讓和保理商的受讓不必征得債務人同意。這種轉讓分為法定轉讓與橫平轉讓。法定轉讓通常要求轉讓人做成書面文件，讓與對債權的請求權，并書面通知債務人。在債務人收到通知后，保理商作為債權的法定受讓人，擁有對債權的無瑕疵的請求權、無須征求債務人同意解除債務的權利。若轉讓沒滿足法定轉讓的全部條件，則為橫平轉讓，受橫平轉讓管轄。在橫平轉讓中，通知債務人不是轉讓的先決條件，但受讓人為了保護自己的利益，應毫無延遲地通知債務人。否則，延誤或遺漏通知債務人可能會使不利其他債權人或受讓人具有優先權，并產生優于他的橫平權利。

2、保理商與第三方力利益沖突

（1）解決受讓人之間權利的沖突

制造商出于某種利益的考慮，同時與兩個或兩個以上的保理商簽訂了債權轉讓協議，大多數并不是詐欺，而是疏忽或遺漏。處理的一般原則是，債務人受到書面通知時間為準，前提就是轉讓的取得是基于誠信和善意并付了相應的對價的情形下行為。如果債務人在同一天同時受到兩個受讓人的通知書，首先寄出通知書的受讓人則享有優先權。

（2）與抵押債權人的沖突

制造商向銀行或者其他金融機構借款的方式是出具借據，并以此為抵押獲得融資。此借據中，通常列有將制造商的所有資產包括應受賬款抵押給借款人的條款。這種抵押分為固定抵押與浮動抵押兩種。保理商在向制造商提供保理業務之前，要事先確認制造商沒有此種的抵押。如果保理商受讓的債權是已經被制造商固定抵押出去，保理商將會更大風險損失。因為制造商已經無權處分這筆債權，也無權向保理商轉讓該債權，因而后者的協議是無效的。即使已經書面通知了債務人，抵押債權人享有優先權。制造商破產清償，保理商是沒有法律能力對抗抵押權人的優先受償權，而獲得補償的。倘若保理商受讓的債權是已被浮動抵押了，情況則有所不同。浮動抵押的實質是在抵押具體化之前，對抵押資產不具有扣押權，借款人可在經營中自由處理財產。保理商此時與制造商簽訂保理協議，利益也會有所損害。雖然浮動抵押不能阻止保理協議的簽訂，但保理商簽訂的協議仍無法使他獲得優勢地位，因為法律是不會以破壞先期合同為代價去履行隨后的一個合同的。不管何種性質的抵押，保理商為了避免保理協議瑕疵或失效，必須首先獲得棄權書或優先權協議。

3、債務人的抗辯與反索

在保理業務中，供應商必須保證他所轉讓的債權是合法有效的，并是一種沒有瑕疵的債權請求權，債務人不會對此提出抗辯與反索。若由于債務人的抗辯與反索導致保理商未能按期收回債款，保理商有權向制造商行使追索權。采取的行動是，扣減對制造商的賬款來滿足追索權的需要。當制造商破產時，債務人為了保護自己的利益，抗辯與反索大量增加，從而給制造商造成大量的呆壞賬損失。債務人提出的從商業角度來看是合情合理的抗辯與反索，從法律角度來分析卻往往是難以成立的，保理商應有足夠的認識。保理商以接受應收賬款的價金來收購債權，貨款的大部分已經支付給制造商，對于保理商唯一的風險是來之于當制造商倒閉破產時，保理商面對大量的抗辯與追索，對制造商的支付的賬余額已無力抵消賬款來滿足追索權。

如果制造商面對債務人的抗辯承認貨物有缺陷并就此發出退款通知書，債務人可以憑退款通知書在應付給保理商的款項中進行有效的扣除。一般認為，債務人一旦把轉讓的債款付與保理商以后，任何抗辯與反索，只能向制造商提出。這樣，雖然制造商發出的退款通知書應使債務人在保理商的銷售分戶賬上產生貸方發生額，或在債務人全部付清應付賬款之后產生貸方余額，但在法律上應認為，保理商并不對此負責。一般情況下，債務人的抗辯與反索沒有實質性損害保理商的利益，法律通常是不予追究的。

三、國內開展保理業務的市場分析

1、對國內保理業務的需求分析

2008年金融危機使我們意識到，市場疲軟、產品大量積壓、流動資金不足、三角債盛行、信用低劣等因素成為國民經濟發展與企業運作的絆腳石。如何解決金融危機給宏微觀經濟帶來的困境，減少金融危機給實體經濟帶來的負面影響？政府曾經嘗試通過建立清債款項注入以疏導生產資金流渠道的方式來緩解這一問題，但效果不甚理想。究其原因主要表現為：在我國目前采用的結算方式中，除了預付貨款外，沒有有效地保護制造商的利益。在保付代理業務中，保理商負責對應收債款的預付，并到期托收賬款補償預支額。這種融資結算方式，利用網絡與各地分支代理機構更有效更快捷地提高了賣方債款回收率。相比而言，保付代理融資是行之有效的。據國際保理商聯合會FCI公布的統計數據顯示，我國的保理業務量從2001年的12.34億歐元，增長到2005年的58.3億歐元，到2008年已達550億歐元，較2001年又增長了約44.5倍。截至2009年末，成員單位國際保理業務量為250億美元，國內保理業務量5709億元，國內保理業務量同比增長113%。這些數據說明，國內保理業務步入了快速發展期。

2、開展國內保理業務的外部壞境

保理業務的開展需要完善的市場機制、良好的經濟秩序、松外匯管制、便捷結算流程、高度誠信與完備法規支持。經濟發達國家，如北美、歐洲、東南亞，好的大環境氛圍滋生了保理業務的成長。作為賒銷為前提的保理業務，首先以買賣雙方的誠信道德為基礎的，保理協議又涉及到誠信與法規，接著債款的支付要求便捷的結算流程，這些才可能使保理業務蓬勃發展。在國內，大的環境被發現是壞的，低誠信、外匯管制緊、結算方式單一陳舊、法規缺乏，秩序混亂助就了保理業務無法正常的開展。再者，傳統觀念對債權轉讓的偏見，視保理商為討債人的角色，而拒絕接受保理。所以，開展保理業務首要的就是各經濟主體轉變觀念，營造良好的大環境。2010年4月7日中國銀行業協會保理專業委員會發布的《中國銀行業保理業務規范》是我國保理業務領域首份自律規范文件，《規范》首次對保理業務定義、特點、分類、操作流程、內部管理進行了全面系統闡釋，具有很強的指導意義和可操作性，這對促進我國商業銀行保理業務的健康發展起到了重要的作用。

四、結論

目前，保理業務已在我國形成了一定規模，國內保理業務發展迅猛，事實證明了保理業務對民間資本的疏通、對中小企業保障穩定現金流以及提升我國實體經濟抗金融危機能力均具有較高的戰略意義。不管今后發展高度如何，但至少在這里，我們可以從法經濟學的視角分析了保付代理融資安排是具有市場形成基礎的，是一種行之有效的融資方式，在改變賣者短期資金不利地位是有現實意義的，這也就是保理的魅力所在。

[1]Emergy，G.An optimal financial response to variable demand[J].Journal of Financial and Quantitative Analysis，1987（22）.

[2]Mian， S.and Smith， C.Accounts Receivable management policy theory and evidence[J].Journal of finance， forthcoming，1992.

[3]Smith.J.K.Trade creditand informationala symmetry[J].Journal of Finance，1987（62）.

[4]彼得·紐曼、默里·米爾蓋特、約翰·伊特維爾：新帕爾格雷夫貨幣金融大辭典[M].經濟科學出版社，2000.

[5]黃斌：國際保理：金融創新及法律實務[M].法律出版社，2006.