淺談我國建筑業法律體系之現狀與完善

董堯韡

（山西建筑職業技術學院，山西 太原 030006）

淺談我國建筑業法律體系之現狀與完善

董堯韡

（山西建筑職業技術學院，山西 太原 030006）

建筑業乃國民經濟體系中極其重要的物質生產部門，是人民群眾生產生活的重要物質基礎，其發展與整個國家經濟水平的提高以及人民群眾生活質量的提升有著極其重要的關系，因而研究與建筑業相關的法律法規，是有著十分重要的意義的。在我國的建筑業法律體系中，主要包括《建筑法》、《合同法》、《招標投標法》等法律法規，其中《建筑法》為該體系中的核心。文章以建筑業為開篇之邏輯起點，簡要介紹了建筑業的一些背景知識，進而簡介了我國現行的建筑業法律體系，在此基礎上，分析了我國建筑業法律體系現狀，并提出了一些完善建筑業法律體系的建議，擬為今后的理論研究打下堅實的理論基礎，并更好地指導我國的建設實踐工作。

建筑業法律體系；現狀；完善

一、我國建筑業法律體系現狀之簡介

（一）建筑業簡介

1.建筑業的定義

建筑業，乃專門地從事土木工程、房屋建造、設備安裝以及施工勘驗設計等工作的產業部門，它的產品種類包括工廠、鐵路、礦井、道路、橋梁、港口、住宅以及一些公共設施等。

建筑業的生產，主要是勞動者運用機器設備和工具，按照設計要求，對勞動對象進行一定的生產與加工，最終生產出一定的成品。它具有如下的一些特點：首先，其生產過程主要是在地上進行，不能進行隨意移動；其次，其生產成品十分復雜，形態各有不同，例如鐵路、道路、住宅等建筑成品，形態各有差異；最后，其生產的成本一般較為高昂，如住宅、鐵路、港口等建筑成品往往要耗費巨額的生產成本。

2.建筑業的形成與發展

現代意義上的建筑業，是隨著資本主義的產生與發展而萌芽并漸漸成熟起來的。城市與工業的發展，迫切要求大量的房屋建設，這時包工頭將原來分散的手工藝人集中雇傭到一起，從而形成了專業的建筑業承包商。

在我國鴉片戰爭之后，隨著帝國主義及其經濟勢力的入侵，通商口岸相繼出現了外商經營的營造公司，帶來了資本主義建筑業經營模式，自此，我國建筑業的雛形誕生了，一些較早接觸外商的包工頭逐漸演變成建筑業廠商。盡管我國在那個時期就產生了建筑業，但由于內外交戰，我國的建筑業還是相當的薄弱。

新中國成立后，為了經濟恢復的需要，我國逐步組建起一批全民所有制和集體所有制建筑企業，自此，建筑業取得了長足的發展。

3.建筑業的作用

建筑業，是人民生活的重要物質基礎，是國民經濟各個生產部門進行生產的條件。建筑業，是國民經濟中極其重要的物質生產部門，該行業與整個國家經濟的增長、人民生活水平的提高有著十分密切的關系。我國正從低收入國家步入中等收入國家之行列，其中建筑業對國民經濟增長的貢獻非常大。

（二）我國建筑業法律體系現狀簡介

1.《中華人民共和國建筑法》

《中華人民共和國建筑法》于1997年11月1日第八屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過，自1998年3月1日起施行。

《中華人民共和國建筑法》，以下簡稱《建筑法》，是我國建筑業法律法規體系中統一的的基本性法律規范，在我國建筑業法律體系中處于核心地位，它指導我國建筑業法制其他法律制度的設定。

2.《中華人民共和國合同法》

《中華人民共和國合同法》于1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過。

3.《中華人民共和國招標投標法》

《中華人民共和國招標投標法》由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會常委會第十一次會議于1999年8月30日通過，自2000年1月1日起施行。

4.《建設工程質量管理條例》

該條例由國務院于2000年1月10日第25次常務會議通過，于2000年1月30日發布，自發布之日起施行。

5.《建設工程勘察設計管理條例》

該條例由國務院于2000年9月20日第31次常務會議通過，于2000年9月25日公布施行。

6.《建設工程勘察質量管理辦法》

該辦法由中華人民共和國建設部令第115號令發布，自2003年2月1日起施行。

7.《建設工程勘察設計企業資質管理規定》

該規定由中華人民共和國建設部令第93號令發布，自發布之日起施行。

8.《建設業企業資質管理規定》

該規定由中華人民共和國建設部令第159號令發布，自2007年9月1日起施行。

9.《建設工程勘察設計資質管理規定》

該規定由中華人民共和國建設部令第160號令發布，自2007年9月1日起施行。

在中央一級，我國關于建筑業方面的法律法規大體上就是這些，論文限于篇幅，不便于一一列舉。

二、我國建筑業法律體系之現狀分析

（一）《建筑法》中的若干問題分析

《建筑法》為我國建筑業眾多法律中的核心法律，我國建筑業法律體系是以該法為主體建立起來的，其余的法律相對于該法而言，或多或少承擔了一定的輔助職能。據此，在分析我國建筑業法律體系之現狀時，首先分析《建筑法》存在之若干問題，具有內在的邏輯依據。下面從以下幾點對《建筑法》進行分析：

1.《建筑法》中涉及到的個人從業資格問題分析

我國現行《建筑法》中規定了相關建筑企業的資質認定，這一點是值得充分肯定的。然而在實踐中，很多違法違規活動是個人行為，與相應的建筑企業關聯性甚小，而現行《建筑法》只限制建設企業在其資質等級范圍內從事相應的建筑工事，這樣規定并不利于警示建筑業中的個人，不利于對其違法違規行為進行有效的監管。

2.《建筑法》中涉及到的建筑企業聯合承包問題分析

我國現行《建筑法》中規定，兩個以上不同等級資質的單位進行聯合承包時，應以資質等級較低的單位的業務許可范圍承攬建筑工事。該規定的立法宗旨在于防止相關建筑企業假借聯合承包的名義進行非法的掛靠與分包，然而，從近幾年的建設工程實踐來看，它不利于聯合承包中各種不同資質的建筑企業實現優勢互補，不利于我國建筑行業的長遠持久發展。

3.《建筑法》中涉及到的修改設計問題的分析

我國現行《建筑法》規定，建筑施工單位不得修改原設計方案，設計方案的修改應由原設計單位進行。筆者并不贊同上述規定，理由如下：依照國際慣例，設計單位僅僅提供方案設計圖，而施工圖是由施工單位自己進行繪制的，在這樣的情況下，若設計單位片面地從建筑規模、建筑規劃、結構類型等方面進行考慮，將有可能會出現一定程度的不適應現實，這時就必須由工程事實上的實踐者，即施工單位按照一定的實際情況對原設計圖進行符合實際情況的修改，若一味遵從上述法律規定，必將影響施工的效率與進度。

（二）《建筑法》與相關建筑業法律法規之協調分析

《建筑法》是我國建筑業法律體系中的龍頭法律，其在建筑業法律體系中具有核心價值與作用，其他的一些建筑業法律體系中的法律法規，都是為了配合《建筑法》的貫徹落實。據此，研究《建筑法》與相關建筑業法律法規之協調關系，是有著十分重大的理論意義與現實意義的。

1.《建筑法》的調整對象范圍過于狹窄

現行《建筑法》中的有關規定，將《建筑法》調整對象僅僅局限于“建筑活動”，且僅僅包含“房屋建筑”，此規定將房屋建筑之外的道路建筑、水利建筑以及管道建筑等其他建筑事項通通排斥于《建筑法》調整范圍之外，違反了法制統一原則。實踐中，將造成我國建筑業管理的混亂，形成建筑行業主管部門與其他主管部門如鐵道部、水利部各管一方的局面，各個建筑行業分管一部分，“各自為政”，無法形成統一的整合力量。有時，會出現不同部門、不同行業之間重復管理、交叉管理的情況；有時，則會出現缺乏法律規制的空白領域，如此種種，難以良好地規范建筑業。

2.《建筑法》的部分制度機制不完備

現行《建筑法》中僅規制了“工程監理”這一建筑業中介服務機構的法律地位及一定的管理事項。然而，隨著生產力的發展，建筑業的分工愈加的明確與細化，出現了很多新興的建筑業中介服務機構，如招投標代理機構、造價咨詢機構、檢驗檢測機構等等。立法與現實二元世界出現了沖突，不利于對建筑業中介服務機構進行集中有效的管理，將有可能造成部分建筑業中介服務機構隨意自創規則，形成無法可依的局面，造成建筑業監督與管理的混亂。

三、完善我國建筑業法律體系之構想

（一）《建筑法》內部若干問題完善的建議

1.《建筑法》中個人從業資格完善的建議

我國現行的《建筑法》中只規定了建筑企業的資質認定及責任追究等內容，并未對建筑從業者個人的資質認定及其違規時的責任追究作出規定，而實踐中，建筑從業者個人不具備相應的資質而進行建筑工事或者其違法違規操作的情況卻屢見不鮮。筆者建議在將來的《建筑法》修改中，加強對建筑業個人從業資格的規定，對個人違法加大懲處力度，必要時剝奪其終身從業資格，這樣才能解決建筑業實踐中個人違法違規愈加嚴重卻無法管制之現象，維護社會主義市場經濟秩序。

2.《建筑法》中建筑企業聯合承包問題完善的建議

現行《建筑法》規定，兩個以上不同資質的建筑企業進行聯合承包時，應當在資質等級較低單位的業務許可的范圍之內承攬建筑工事，這樣的規定不利于聯合模式中不同資質等級建筑企業充分發揮各自的優勢，實現互利共贏、優勢互補。據此，筆者認為，應當在未來的立法中取消該種限制，以更好地發揮聯合承包的積極作用。在修改時，可以規定為，只要不同資質的企業分別具有完成各自承包任務之能力，即應允許其參加投標，這樣的規定有利于不同資質的建筑單位達到優勢互補，形成資源配置的最優化。

3.《建筑法》中修改設計問題的完善建議

現行《建筑法》規定，設計方案的修改應交由原設計單位，建筑施工單位不得對原設計方案進行修改。然而依據相關國際慣例，設計單位僅僅提供方案設計圖，施工圖由施工單位按實際情況自行繪制。筆者認為，原《建筑法》之規定，必將造成建筑效率的低下，建議在未來的立法中修改該規定，允許施工單位對原設計方案進行修改，唯基于此，方得以用實踐檢驗真理，靈活地對有關建筑方案進行完善，以適應建筑中新的實踐狀況。

（二）《建筑法》與相關建筑業法律法規協調之完善建議

1.現行《建筑法》將其調整對象范圍僅僅局限于“建筑活動”，而且僅包括“建筑活動”中的“房屋建筑”，將道路建設、管道建設、水利建設等建筑工事排除在《建筑法》調整對象之外，這樣規定會造成管理的混亂，不利于我國建筑法治的統一。筆者認為，應擴大《建筑法》之調整范圍，將其對象拓展至“建筑工程”，包括建筑工程、土木工程、設備安裝工程、線路管道工程以及裝修工程等內容，與相關建筑實踐進行配套，使得建筑法制形成統一的整合力，避免實踐中的重復管理、無人管理的現實，以更好地規范建筑業實踐，為我國經濟的又好又快發展提供新鮮的血液。

2.現行《建筑法》中僅規定了“工程監理”這一建筑業中介服務機構的相關內容，并未適應新形勢的發展，應當及時地做出修改，將一些新產生的建筑業中介服務機構的相關規定進行補充規定。筆者建議，在未來修改《建筑法》時，增加一專章“建筑業中介服務機構”，專門對建筑業中介服務機構的資質認定、服務的條目、權利義務、責任追究作出系統完備的規定，該章可下設若干小節，分別規定工程監理單位、招投標代理機構、造價咨詢機構等建筑業中介服務機構的相關事宜，為建筑業中介服務機構的實踐提供良好的法律基礎，使建筑實踐有法可依。

［1］李念秋，馮曉丹.對中國《建筑法》若干問題的思考［J］.經濟研究導刊，2008，（17）.

［2］郝靜，楊洪勝.從建筑業法律體系的立法現狀看中國《建筑法》的若干缺陷及其完善［J］.經濟研究導刊，2009，（15）.

［3］王俊艷.嚴肅執行《建筑法》，規范管理工程造價［J］.交通世界，2008，（21）.

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1673-0046（2011）03-0035-02