企業如何保密?

商業秘密作為企業的重要資產，是企業形成和保持競爭優勢的關鍵，對企業在市場競爭中的生存和發展有著重要影響。如果不能做到未雨綢繆、做好相應的保密措施，企業就有可能因泄密而遭受沉重打擊。

什麼是商業秘密？

根據大陸《反不正當競爭法》第10條第2款規定，商業秘密是指不為公眾所知悉、能為企業帶來經濟利益、具有實用性并經企業采取保密措施的技術資訊和經營資訊?？梢?，有無采取相應保密措施是界定商業秘密是否成立的重要標準。

對此，各企業可以從以下幾個方面采取保密措施：

1.限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關員工告知其內容；

2.對於涉密信息載體采取加鎖等防范措施；

3.在涉密信息、載體上標明保密標志；

4.對於涉密信息采用密碼或者代碼等；

5.對於涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求；

6.簽訂保密協議或競業禁止協議。

目前，企業保護商業秘密的通常做法是簽訂保密協議和競業禁止協議。因此，設計一份有效的保密協議和競業禁止協議，是每一個企業都應該思考的問題。下面就從一個簡單的案例展開，談談企業應如何有效地保護商業秘密。

案情簡介

L先生於2007年1月2日入職S公司，從事出國留學業務諮詢的工作，簽訂了為期三年的勞動合同，合同約定L先生正式工作滿一年後，將享受2400元人民幣的「年度保密津貼」。同時，雙方還特別約定，L先生在合同期限內、合同終止和解除後3年內，不得受聘於與S公司業務性質相同的其他用人單位。此外，雙方在違約責任中約定，L先生在合同期限和上述「特別約定」的時限內違反合同競業禁止的，S公司有權要求L先生賠償54000元人民幣。合同期間，S公司按約定支付了人民幣2400元的「年度保密津貼」。

2008年3月5日，L先生與S公司協商一致解除了勞動合同。2008年3月10日開始，L先生在經營范圍與S公司相同的J公司從事業務性質相同的工作。S公司認為L先生的行為違反了競業禁止的約定，遂起訴到法院，要求L先生支付違約金54000元人民幣。

判決結果

本案二審終審認為，雖然雙方在勞動合同中約定了S公司在L先生工作滿一年後將享受2400元人民幣的年度保密津貼，但上述費用按照合同約定應屬對L先生勞動合同履行期內嚴守商業秘密的補償，而不是雙方勞動合同解除後一定期限內對其競業限制的補償。因此，即使雙方在勞動合同載明了L先生在離職後三年有競業限制的義務，但S公司并未在競業限制期限內按月給付競業禁止的補償金，因此上述約定對L先生沒有法律約束力。

由此可見，正確地簽訂和履行保密協議或競業禁止協議是商業秘密能否得到有效的保護，以及商業秘密被泄漏後企業能否有效地向泄密員工追償的關鍵。

保密協議

沒有保密協議，員工也應承擔保密義務。

保密義務是勞動合同的附隨義務，無論企業是否有與員工簽訂保密協議、是否支付保密費，也不論員工是在職還是離職都有保守企業商業秘密的義務，與員工簽訂保密協議是企業采取了保密措施的有力證明之一。但需要特別注意的是，如在已簽訂的保密協議中有約定了員工在離職後，企業需要支付相應保密費的，那麼如果企業違反該協議，未按約定支付保密費，可能會被視為企業已通過違約行為默示放棄了要求員工保密的權利。

保密協議應明確保密范圍

不同的企業或者同一企業的不同時期，所持的商業秘密是不一樣的；不同的崗位的員工，所知悉的商業秘密也是不一樣的，因此，保密范圍、內容也有所不同，企業應定期審查原保密范圍能否適應新形勢的要求，并及時作出相應補充及修改。只有把員工義務范圍界定清晰、明確，才能有效保護企業的商業秘密。

保密協議不能約定員工承擔違約金

《勞動合同法》第25條明確規定，員工承擔違約金的情形，僅限於其違反服務期約定和違反競業限制約定這兩種，并不包括違反保密協議的情形。如果員工真的違反保密義務、造成損失的，企業可以要求其賠償損失；情形嚴重的，可以報案，由司法機關追究行為人刑事犯罪責任。

競業禁止協議

競業禁止概念是指為避免企業的商業秘密被侵犯，員工依法定或約定，在勞動關系存續期間或勞動關系結束後的一定時期內，不得到生產同類產品或經營同類業務且具有競爭關系的其他企業兼職或任職，也不得自己生產與原企業有競爭關系的同類產品或經營同類業務。

不能對所有員工進行競業限制

競業限制的對象僅限於企業的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。同時根據《公司法》第217條第1款規定，高級管理人員是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。

競業限制最長期限兩年

根據《勞動合同法》第24條第2款明確限定，競業限制的期限最長不得超過解除或者終止勞動合同後二年。如超過二年，那超過部分無效。

暫無強制性標準限制競業限制期限的經濟補償數額

目前為止，在這方面還未有全國性的法律對此作出強制性規定，經濟補償金的具體數額完全是由當事人自由協商的結果。但有的地方政府在相關條例作出了規定，各企業可參考如下：

《深圳經濟特區企業技術秘密保護條例》的第24條規定：競業限制協議約定的補償費，按月計算不得少於該員工離開企業前最後十二個月月平均工資的二分之一。約定補償費少於上述標準或者沒有約定補償費的，補償費按照該員工離開企業前最後十二個月月平均工資的二分之一計算。

《珠海市企業技術秘密保護條例》的第22條規定：企業與員工約定競業限制的，在競業限制期間應當按照競業限制協議中的約定向該員工支付補償費；沒有約定的，年補償費不得低於該員工離職前1年從該企業獲得的年報酬總額的二分之一。

員工每月工資已含競業禁止補償金的約定無效

競業禁止補償金是對員工在勞動合同終止或解除後不能就業或限制從業期間的一種補償，如果允許企業為了規避支付競業禁止補償金的義務而將員工的工資收入的一部分劃為競業限制補償金，必然會損害員工的合法利益。另一方面，《勞動合同法》第23條第2款也明確規定競業限制補償金應在解除或者終止勞動合同後，在競業限制期限內按月支付。因此，工資已含競業禁止補償金的約定是無效的，這種情況下，員工無須承擔競業禁止義務。企業簽訂競業禁止協議時，切忌犯這種看似「聰明」，但卻會因小失大的錯誤。

未按競業禁止協議約定支付競業補償金，員工免責

競業禁止協議生效的前提是企業根據協議約定在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償，如企業未能按約定支付補償金的，競業禁止協議對員工則不產生約束力，其可自由選擇自己職業。司法實踐中，許多企業因為未支付或未正確支付競業限制期補償金，而最終導致在官司中吃虧，各企業應引此為鑒。

企業還應清楚地認識，僅依靠簽訂保密協議和競業禁止協議并不可能解決全部的商業保護問題。必須同時建立嚴格的保密規章制度，對保密對象、涉密場所、保密標志、保密檔案、保密措施等內容進行規定，并對該制度進行公示、告知全體員工。