臺商應留意地方工傷保險政策

上海某位臺商給我寫電子郵件，談到該公司一位返聘的煮飯阿姨因為被認定為工傷而向公司索賠鉅額賠償金的事件。

該公司設廠於上海，聘用一位已經在他處退休的女性員工，負責主管宿舍的打掃煮飯工作，當初任用時因為該員工已經退休，按規定不再簽訂勞動合同，當然也沒參加社會保險。2009年2月某一天，她下班途中被車撞成傷害，已經2年才見好轉，該員工經認定為工傷，有勞動能力鑑定書（2010年11月），2011年2月，她該公司求償工傷醫療及補償金，其中包括醫療費用、醫療期間的工資、一次性工傷醫療補助金和傷殘就業補助金等等約30萬元人民幣，該公司諮詢如何處理？

從案例來看，該員工已經辦理退休手續、領取退休金，為返聘員工，不是勞動合同法所強調的「勞動關係」，企業與該員工沒有勞動合同關係，按照《最高人民法院關於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解（三）》)第7條規定，用人單位與其招用的已經依法享受養老保險待遇或領取退休金的人員發生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關係處理。

以最高院的解釋為適用依據，即把退休返聘人員界定為達到法定退休年齡且已經依法享受養老保險待遇或領取退休金的人員。雙方只存在民事勞務關係，不存在勞動關係，因此不符合申請工傷認定的條件。

但是，退休返聘人員在工作中受到人身傷害不能申報認定工傷並不代表用人單位沒有責任。按《最高人民法院關於審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條規定，員工在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關係以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任後，可以向第三人追償。

地方規定一樣有效

然而，本案例發生在上海，按照上海市2003年發佈的《上海市勞動和社會保障局關於特殊勞動關係有關問題的通知》的規定，退休人員是屬於「特殊勞動關係」。

所謂殊勞動關係是指現行勞動法律調整的標準勞動關係和民事法律調整的民事勞務關係以外的一種用工關係，其勞動者一方在用人單位從事有償勞動、接受管理，但與另一用人單位存有勞動合同關係或不符合勞動法律規定的主體條件。

《上海市勞動和社會保障局關於特殊勞動關係有關問題的通知》第3條的規定，用人單位與勞動者形成特殊勞動關係，應當參照執行以下勞動標準：1.工作時間規定；2.勞動保護規定；3.最低工資規定。形成特殊勞動關係的雙方當事人可以協商約定有關的勞動權利義務。從這條來看，工傷事故也是要執行勞動標準。

除了上海、江蘇（蘇州）有將返聘人員列為特殊勞動關係的地方特別規定外，在其他地方返聘員工是無法獲得工傷待遇的，但是上海市臺商如果有返聘退休人員時必需注意到這個特殊的地方法律規定，首先要與返聘員工簽定書面協議書，其中有關工作時間、加班、工傷、最低工資要執行勞動合同法等相關法律的規定，其餘的勞動條件可以雙方自由約定。

因此對於返聘員工的任用，設籍上海市的臺商企業應為其繳納工傷保險費用，並在發生工傷事故後辦理工傷認定以及勞動能力鑑定，讓員工享受工傷保險待遇，本案例的事件發生在2009年，按照當時的《工傷保險條例》第14條第6項規定，員工因為是在上下班途中，受到機動車事故傷害，應當認定為工傷。

假如該案例發生在2011年以後，結果就可能不太一樣，按照新的《工傷保險條例》第14條第6項規定，員工在上下班途中，受到「非本人主要責任」的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的，應當認定為工傷。換句話說，該員工是「受到非本人主要責任的交通事故」才能認定為工傷，本案例員工被車撞成傷害，是否是本人主要責任，就要看公安機關簽發的「責任裁定書」來確定主要責任的歸屬，如果責任歸於員工（例如無照駕駛、違規闖紅燈等等原因），就不能認定為工傷。

企業應明了地方法規

由於該案例發生在未修正的《工傷保險條例》適用時代（2010年底以前），無論如何，該員工都有可能被認定為工傷事故（事實是已經被認定為工傷），而獲得保障，由於案例臺商不知道援引上海市的地方規定，沒有為該員工投保，以致依規定可能要負擔所有的醫療費用與工傷保險待遇，實在是很冤枉的一件憾事。

本案例員工已經完成勞動能力鑑定，該臺商也依照當地律師的建議進入勞動爭議仲裁程式。

針對該案例，上海市的臺商必須了解到有關工傷處理的地方法規、規章，雖然返聘人員非屬於「勞動關係」而是「勞務關係」，然而部分地方政府為了勞動者的權益起見，會發佈一些地方法規、規章更進一步維護員工的權益，上海市就將返聘人員視為「特殊勞動關係」而綁住了企業的手腳，可以說在大陸投資經營企業，這種看不見、模糊的法律陷阱處處可見。有時候事情發生了才來「補破網」，應當是為時未晚，但是其他的臺商就可以未雨綢繆，事先做預防對策了。