淺談有限合伙在我國風險投資中的應用障礙及對策分析

[摘 要] 風險投資在我國起步較晚，但發展勢頭迅猛，成為我國經濟增長中不可忽略的一股強大力量。2007年新《合伙企業法》對有限合伙的肯定，使得風險投資企業紛紛轉向成立有限合伙企業。風險投資與有限合伙的結合固然有其不可替代的優勢，但在實踐中也暴露出一些問題。本文就有限合伙對于風險投資的制度障礙進行了分析和總結。

[關鍵詞] 有限合伙 風險投資 應用障礙

有限合伙源于英美法系，是指必須包含至少一個普通合伙人和一個有限合伙人。普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人則以其出資額為限對合伙企業債務承擔有限責任。事實上它是集無限責任和有限責任為一身的較為特殊的一種合伙企業。風險投資(venture capital)也稱為創業投資，是指向科技型的迅速成長的企業提供股權資本，并提供經營管理和咨詢服務，以期在被投資企業發展成熟后，通過股權轉讓獲取中長期資本增值收益的投資行為。它具有專業性、長期性、高風險性和高潛在收益性，對促進國民經濟的增長，加快生產力的發展以及提高國家綜合國力都有巨大的推動作用，被譽為“經濟增長的發動機”。

一、風險投資在我國的發展及有限合伙在我國的應用

風險投資起源于上世紀50年代的美國，上世紀 80年代在我國萌芽，以其高額的投資回報率吸引了大批投資者。1985年1月11日，全國第一家專營新技術風險投資的金融性企業——中國新技術創新投資中心在北京成立，拉開了風險投資在我國發展的帷幕。截止2008年底，我國風險投資機構可用于投資中國內地的風險資本總額高達2506.16億元，是2007年底風險投資資本總量的2.08倍。一般認為，有限合伙制的雛形是中世紀歐洲的康孟達(Commenda)契約。當時教會仇視商業投機，禁止放貸生利，但聰明的商人們為了規避教會法和減少經營風險，就與合伙人簽訂康孟達合約，規定一方負責經營并承擔無限責任，可獲取1/4利潤;另一方只出資并按出資額承擔有限責任，獲得總利潤的3/4。經過幾個世紀的發展，康孟達契約逐漸演變成為今天的有限合伙制。我國在2007年6月1日正式實施的新《中華人民共和國合伙企業法》中首次對有限合伙進行了法律規范，正式確立了有限合伙在我國的合法地位。

二、有限合伙在我國風險投資中的應用障礙

有限合伙的正式確立，促使風險投資企業的組織形式紛紛轉向有限合伙制，主要原因有:有限合伙制企業設立程序寬簡、內部組織形式靈活、市場準入條件寬松;具有良好的激勵機制和約束機制，能夠減少道德風險;避免雙重納稅，降低營運成本;西方發達國家風險投資企業普遍采用有限合伙制并取得較好效果等。但一物有其利必有其弊，有限合伙在風險投資實踐中發揮優勢的同時，也暴露出一些與風險投資結合存在的不足和缺陷。

1.風險投資市場不健全

(1)缺乏專業的風險投資機構和專業的機構人才

風險投資是一項涵蓋科技和金融的投資活動，其中涉及評估、審計、融資、企業管理、市場開發和高新技術專業知識，對投資機構和人才素質要求很高。風險投資在我國起步較晚，相關工作人員數目較少、從業年限較短、工作人員知識背景復雜、實踐經驗不足等原因直接導致風險投資家匱乏。目前，我國從事風險投資工作的相關人員為博士以上學歷的不足9%。人才的匱乏直接造成風險投資機構缺乏專業性、規模普遍偏小、實力較弱、缺乏示范性。據2008 年調查顯示，我國風險投資機構注冊資本在5000萬元以下的所占比例最大，為39.44%;規模在5億元以上的機構僅占13.38%。

(2)缺乏富于冒險和創新精神的社會環境

理想的投資環境除了有一批值得信賴的專業風險投機構以外，還需要大量敢于冒險追求高額收益的投資者。風險投資在我國發展短短二十幾年，對于很多人都還是一個新鮮的概念。由于缺乏正確引導，大家對風險投資沒有一個全面客觀的認識;歷史文化和社會環境的影響，國內大多數人都保持“安分守己”“腳踏實地”的態度;加上風險投資市場管理不規范，存在一些欺詐等違法犯罪現象，致使很多風險投資者都望而卻步。創新是促進科技發展的強大動力，擁有核心技術也是吸引風險投資的關鍵所在。由于缺乏冒險精神，很大程度阻礙了創新意識的培養和創新成果的研發。諸多因素共同作用，嚴重制約著風險投資在我國的發展。

2.有限合伙法律制度不完善

(1)有限合伙人數受限，企業籌集資金受阻

風險投資是一項需要大量資金進行科研開發并將科研成果產品化的活動，投資期一般為3—7年。它不僅要求資金充足到位，還要求資金供給連續及時。我國《合伙企業法》第六十一條明文規定有限合伙企業的合伙人數為二人以上五十人以下。對于該項規定，我國普遍存在兩種觀點。贊成者認為:對于人數的限制有利于避免企業進行非法籌資，便于管理。在反對者看來，該條規定是企業融資道路上巨大的絆腳石，阻礙企業擴大規模追求更好更快的發展。筆者認為:雖然我國明確表示，國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性事業單位、社會團體可以單純作為有限合伙人參與投資活動，看似增加了融資對象，事實上國有企業虧損較多，資金供不應求;民營企業“壽命短，融資難”自身難保;金融市場缺乏健全的擔保機構和監管部門等問題嚴重制約著融資的進行。由于人們對風險投資的認識存在偏差，給廣泛吸納民間閑散資金帶來巨大壓力，而有限合伙人人數的限制無疑是給原本就融資困難的企業雪上加霜。

(2)權限管理不科學，合伙人信息不對稱

我國《合伙企業法》明確規定有限合伙人不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業。雖然條例中列出了有限合伙人有權參與普通合伙人入伙、退伙，有權對企業經營管理提出建議和有權獲取企業財務會計報告等八項不視為執行合伙事務的情況。但對于復雜多變的風險投資來說，該項規定過于抽象。有限合伙人權利界限較為模糊，對于不確定的權利有限合伙人不敢擅作主張，對于已經明確的權利，往往基于高昂的訴訟成本以及缺乏訴訟擔保機制也難以切實履行。法律還規定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔無限連帶責任。無限連帶責任，理論上是一種良好的激勵和約束機制，可以幫助削弱道德風險。但真正發生風險債務時，無限連帶責任的承擔卻沒有想象中那么順利。首先，普通合伙人作為技術性人才出資額通常只占總投資額的1%，個人經濟實力不強;其次，我國目前缺乏個人財產登記制度和個人破產制度，對于個人財產的清算和統計沒有完善的制度規范。因此對于無限連帶責任的承擔事實上難以落實。法律中沒有對普通合伙人的義務做出詳細規范，僅僅要求管理者合理運用資金和權利，避免損失。合伙雙方權利不平等，降低了合伙人之間的信息透明度，造成信息不對稱，大部分關于企業投資活動的信息由普通合伙人掌握。信息交流的不暢通或不及時，既影響投資活動順利進行也制約有限合伙人權利的發揮。這樣惡性循環必將嚴重影響風險投資的健康發展。

(3)企業治理結構不健全，法律規范制度不嚴謹

我國法律明文規定無論公司規模大小，必須設立健全的董事會、股東會、監事會等，但對有限合伙制企業不要求。這對企業降低營運成本，提高決策效率有一定的幫助。但是簡易的內部層級模式導致企業在決策、執行、監管職能方面沒有嚴格科學的組織分工，對于項目的投資決策較為輕率且具有一定盲目性。普通合伙人作為風險投資家通常是技術性人才，要求他將投資、管理、決策和技術開發有機結合并且取得收益具有很大難度，而有限合伙人享有的建議權往往杯水車薪?？梢姡邢藓匣镏破髽I的管理體制實質上是一種高度集權缺乏分權制衡的企業。

“合伙協議”在有限合伙中扮演著舉足輕重的角色，它是合伙人之間的利益紐帶和制度規范。但合伙協議不可能面面俱到，相較于法律規范協議缺乏權威性和強制性，對于協議內容的履行多半靠人們的責任感和道德感，不僅增加了道德風險也給風險投資活動帶來了額外壓力?！逗匣锲髽I法》第七十一條規定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務;但是，合伙協議另有約定的除外。雖然有限合伙人不得參與企業經營管理，但還是對企業的商業秘密有一定掌握。核心技術是風險投資的第一推動力，如果有限合伙人擅自利用所掌握的商業機密自營謀利或者參與其他與該企業相競爭的投資活動，加上有限合伙寬松的退伙制度和風險投資者簡易的退出機制，勢必給本企業帶來風險造成損失?！逗匣锲髽I法》沒有對有限合伙人的最低出資額或出資比例及全額繳納的時限作出明確嚴格的規定，只要求有限合伙人按照合伙協議的約定按期足額繳納出資，未按期足額繳納的資金應補繳。缺乏嚴謹性的規章制度給融資平添了障礙，影響了風險投資活動的開展進行。

三、推進有限合伙在我國風險投資行業運用的對策

1.創造良好外部環境，培育高素質專業人才

政府在風險投資發展中扮演著重要角色，應當協助風險投資企業樹立正確的風險投資思想觀念，引導人們進行適當的風險投資。加大宣傳力度，營造“鼓勵大家勇于投資”的社會氛圍，為推動風險投資的健康發展創造良好外部條件;風險投資機構應加大培育職業風險投資家的力度。可從現有人員中選派一些人才到國外進行實地考察和學習，或邀請國外的一些成功機構和人士來做交流和技術指導;還可建議一些專家、成功機構代表舉辦講座或開辦培訓班，力求培養一批扎實掌握科學技術、審計、管理、投資等相關知識，有事業心、責任感、敏銳的商業洞察力和創新精神的高素質人才。

2.取消有限合伙人數上限，明確最低出資額或出資比例

有限合伙本身對風險投資具有很高的制度價值，但現有一些法律條款卻影響著某些制度價值的發揮。因此，結合風險投資的性質以及在我國發展的實際情況，建議有限合伙相關法律條款做出適當調整:首先，取消有限合伙人數上限。有限合伙人不得超過50人的上限規定給籌集資金造成一定阻礙。風險投資是將資金投向處于起步階段的中小型高新技術企業，資金對于企業來說是生存和發展的保障，對出資人人數過于狹窄的限制，不利于籌集資金。充足的資金是企業取得發展的前提，資金不足將導致企業運營受阻甚至半路夭折。取消有限合伙人數上限有利于企業廣泛吸納閑散資金，加快投資進程擴大投資規模，也有利于保護債權人的合法權益;其次，應對有限合伙人的最低出資額或出資比例及繳納時限做出具體明確規定?？梢詤⒄铡豆痉ā穼τ邢挢熑喂竟蓶|出資的規定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由股東自公司成立之日起兩年(投資公司為五年)內繳足。結合風險投資自身特點進行適當調整以規范有限合伙人的出資義務，例如規定有限合伙人首次出資額不得低于總出資額的30%，且須在三個月內繳清。立足實情，不斷完善相關法律規范，借助國家強制力促進企業順利取得資金，保障企業正常運營和發展。

3.增加普通合伙人的義務，適度約束競業自由

在我國，存在普通合伙人權利和義務失衡現象。主要的企業控制權和籠統的經營義務使得普通合伙人權力多義務少，不利于有限合伙人權益的保護。美國2001年的《統一有限合伙法》規定普通合伙人承擔對合伙企業和有限合伙人的受信義務，包括注意、勤勉和忠誠義務等。我國可以借鑒其成功經驗規定普通合伙人有定期向有限合伙人匯報企業經營和財務狀況的義務。適當地增加普通合伙人的義務，既可以減少合伙人之間的信息不對稱，又可以維護有限合伙人的合法權益。競業自由雖然能起到降低投資風險的作用，卻給保護合伙人合法權益和企業利益來了壓力。因此對有限合伙人的競業自由做出適度約束和限制，是為了保證其他合伙人及企業的利益。明確規定有限合伙人競業自由的范圍、活動內容、地域和期限，盡量在保障有限合伙人該項權利得以實施的基礎上減少與本企業發生沖突。保護商業秘密，避免有限合伙人與企業產生不必要的糾紛和損失。

風險投資作為經濟增長和科技發展的推動力量在我國發展時間較短，存在許多問題。有限合伙制2007年才得到正式肯定和規范，法律法規還有待完善。風險投資企業在選擇有限合伙制時應全面考慮，既看到有限合伙在風險投資中的應用優勢，又要積極應對有限合伙給風險投資帶來的不利因素。只有從當前實際情況出發、揚長避短、客觀權衡、適時調整、合理應對才能使有限合伙發揮有利效用，使風險投資得到快速健康的發展。

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