中小企業(yè)融資難與民間借貸合法化的研究

［摘 要］面對我國中小企業(yè)融資難和灰色民間借貸的現(xiàn)狀，應(yīng)盡快制定政策規(guī)范放貸機(jī)構(gòu)行為，為借貸糾紛的裁決提供法律依據(jù)，使灰色民間借貸陽光化，中小企業(yè)能夠從民間資本中得到所急需的資金，民間資本也有新的理財方式。

［關(guān)鍵詞］ 民間借貸 融資難 監(jiān)管 先行試點(diǎn)

民間借貸是指公民之間、公民與法人之間、公民與其它組織之間借貸。只要雙方當(dāng)事人意見表示真實即可認(rèn)定有效，但利率不得超過人民銀行規(guī)定的相關(guān)利率。它是針對特定公眾如親戚朋友、熟人發(fā)生的借貸行為，目的是為了某件事急需資金。但近年民間借貸的規(guī)模越來越大，隨之產(chǎn)生的問題也越來越引人注意。

一、吳英案

2006年4月開始，才25歲吳英創(chuàng)辦的本色集團(tuán)突然在東陽橫空出世：產(chǎn)業(yè)涉及商貿(mào)、酒店、資本投資、建材、家紡業(yè)等。超過3.5億元的固定資產(chǎn)投資不是銀行貸款，全部都來自民間高利貸。07年吳英資金鏈斷裂被逮捕，2009年一審被判死刑，罪名是“集資詐騙罪”。吳英以高額利息為誘餌，先后從11人處非法集資人民幣7.7億元，用于償還本金、支付高額利息、購買房產(chǎn)、汽車及個人揮霍等，實際集資詐騙人民幣3.8億元。吳英非法吸收存款的年回報率至少在50%以上，部分達(dá)到100%，而央行的基本貸款年利率是6%。那她為何不老老實實去跟銀行借，資金成本也低得多？

一方面，中小企業(yè)從銀行貸款難、限制條件過多，連審批加發(fā)放可能要一個多星期甚至更長時間，可“托熟人籌”可能都用不了一天?！吧虣C(jī)常常是稍縱即逝，時間就是利潤，利息高一點(diǎn)也就認(rèn)了?！绷硪环矫?，民間閑散資本市場巨大，而中國資本市場金融投資品種類較少，個人投資渠道單一，加之近年來銀行存款利率低，居民和部分企業(yè)大量的閑置資金急于尋求更高回報率。在民間資本充裕的浙江，因中小企業(yè)普遍存在融資難，加上民間資本天然的逐利性，民間借貸一直盛行，總量越來越大，形式也越來越多樣，除了擔(dān)保公司、投資咨詢公司，還有一些典當(dāng)行、租賃公司也參與其中，這樣的金融活動，也給當(dāng)?shù)氐慕鹑谑袌鲋刃驇砹颂魬?zhàn)。

吳英案揭示出浙江等省的民營企業(yè)與地下金融之間互相依存的合理但不合法現(xiàn)狀，政策的模糊、監(jiān)管的缺失所導(dǎo)致的金融秩序混亂和社會不穩(wěn)定的地下借貸體系。而民間借貸與非法集資通常很難界定，涇渭并不分明。

二、美歐的民間金融經(jīng)驗

在國外，把民間借貸界定為一般的民事法律行為，靠法律、法規(guī)進(jìn)行約束，無需市場準(zhǔn)入，同時在法律上為其定性并構(gòu)筑合法的活動平臺，對其加以規(guī)范和引導(dǎo)：如實行登記備案制，其，規(guī)范合同形式及內(nèi)容，借貸合同發(fā)生法律效力等。只要具備經(jīng)營條件、經(jīng)營能力、按照有關(guān)法律合法經(jīng)營的金融機(jī)構(gòu)就是合法的，有的國家的政府甚至鼓勵投資者在非正式市場進(jìn)行投資活動。國外有許多社區(qū)銀行，規(guī)模很小，只服務(wù)街坊，一樣活得有聲有色。美國的金融操作優(yōu)勢特別體現(xiàn)在民間上，12家美聯(lián)儲銀行就是私人銀行。在國際上，民間金融早已納入了政府法制的陽光大道，如南非規(guī)定機(jī)構(gòu)或個人只要是發(fā)放5000美元以下的貸款，不管其利率高低，只要到管理機(jī)構(gòu)登記就算合法；香港則側(cè)重監(jiān)管，任何人經(jīng)注冊都可以從事放債業(yè)務(wù)，除利率不得超過規(guī)定的年息上限6厘以上之外，金額、借貸時間和償還方式均由借貸雙方自行約定，實踐證明了市場規(guī)律的有效性。但上世紀(jì)初，美國同樣出現(xiàn)過無序金融活動引發(fā)的危機(jī)，“龐茲騙局”就堪稱詐騙性集資的鼻祖，而幾年前的Madoff案則是花樣翻新的另一種金融詐騙。

三、新36條

值得欣慰的是，國家已經(jīng)意識到這個問題，加快了非公經(jīng)濟(jì)相關(guān)政策的制定和落實。

2010年5月13日國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)於鼓勵和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》（即“新36條”），明確和細(xì)化了民間資本占比較低行業(yè)的放寬市場準(zhǔn)入的政策規(guī)定，解決其準(zhǔn)入難問題，如電力熱力、教育、衛(wèi)生、社會保障和社會福利、金融業(yè)、信息產(chǎn)業(yè)、交通運(yùn)輸、倉儲和郵政業(yè)、水利、環(huán)境和公共設(shè)施管理、公共管理和社會組織等行業(yè)和領(lǐng)域民間投資占比只有10%左右。

7月26日，國務(wù)院又發(fā)布了新36條《重點(diǎn)工作分工的通知》， 進(jìn)一步明確中央和地方政府部門在各行業(yè)落實民間投資的具體分工：如由發(fā)改委、衛(wèi)生部等部門牽頭落實政策支持民間資本興辦各類醫(yī)院、醫(yī)療機(jī)構(gòu)，參與公立醫(yī)院轉(zhuǎn)制改組；鐵道部和發(fā)改委負(fù)責(zé)探索設(shè)立鐵路產(chǎn)業(yè)投資基金、允許民營資本參股建設(shè)運(yùn)煤、城際軌道交通等項目等?！锻ㄖ访鞔_了多達(dá)11大類、40項工作任務(wù)，每項具體任務(wù)多則有9個部門負(fù)責(zé)。

9月，國家發(fā)改委表示，由其負(fù)責(zé)牽頭推動有關(guān)部門研究提出鼓勵民間資本進(jìn)入壟斷性行業(yè)和領(lǐng)域的具體投資措施將于近日出臺，如落實民間資本參與醫(yī)療事業(yè)、鐵路建設(shè)、電信業(yè)務(wù)和進(jìn)入國防科技工業(yè)領(lǐng)域，推動民營企業(yè)加強(qiáng)自主創(chuàng)新和轉(zhuǎn)型升級，大力發(fā)展戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，積極參與國內(nèi)外市場競爭。而浙江和廣東率先審議通過或已出臺了地方的具體實施意見，起到了很好的效果：

1.破解民企融資困境

廣東省發(fā)改委出臺了民營企業(yè)投資指導(dǎo)目錄，編制民間投資項目指引，要大力發(fā)展小額貸款公司，支持有條件的小額貸款公司轉(zhuǎn)為村鎮(zhèn)銀行，支持民間資本參與設(shè)立新型農(nóng)村金融機(jī)構(gòu)。探索建立小額貸款公司資金能否從其它渠道獲得資金補(bǔ)充：如支持民營企業(yè)以股權(quán)融資、項目融資、知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資等方式籌集資金。促進(jìn)創(chuàng)業(yè)風(fēng)險投資基金和私募股權(quán)發(fā)展基金。盡快讓龐大的地下錢莊合法化并導(dǎo)向民營企業(yè)，既可以緩解企業(yè)融資緊張問題，又可以化解地下錢莊帶來的金融風(fēng)險。

2.引導(dǎo)民資重點(diǎn)投向

把民間資本引向何方，直接關(guān)系到當(dāng)?shù)氐漠a(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級戰(zhàn)略。在“新36條”的框架內(nèi)，各地都提出了自己的導(dǎo)向重點(diǎn)。廣東引導(dǎo)民資重點(diǎn)進(jìn)入在戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)、文化創(chuàng)意和物流等現(xiàn)代服務(wù)業(yè)以及民生工程，平衡粵東粵西區(qū)域間發(fā)展落差；浙江引導(dǎo)民間投資進(jìn)入現(xiàn)代農(nóng)業(yè)和現(xiàn)代服務(wù)業(yè)、基礎(chǔ)設(shè)施、公共服務(wù)、金融創(chuàng)新等領(lǐng)域，7月浙江省首只50億元的浙商（鐵路）產(chǎn)業(yè)投資基金成立。山東則引導(dǎo)民間資本主要投向于電力 、電信、鐵路 、民航、公路運(yùn)輸?shù)裙卜?wù)領(lǐng)域；北京引導(dǎo)民間投資進(jìn)入旅游、文化、體育、高技術(shù)產(chǎn)業(yè)、戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)、高端服務(wù)業(yè)等領(lǐng)域；而南京、寧波等城市都鼓勵參與客運(yùn)專線、城際鐵路、鐵路支線、地方鐵路及既有線的改造建設(shè)等基礎(chǔ)設(shè)施。

四、建議

1.加強(qiáng)民間借貸監(jiān)管

民間借貸雖然本質(zhì)上屬于私人交易行為，一旦涉及不特定公眾時，就進(jìn)入到社會經(jīng)濟(jì)的公共領(lǐng)域。大規(guī)模的融資活動不僅具有相當(dāng)?shù)纳鐣浴⒐残院瓦B鎖效應(yīng)，而且容易引發(fā)欺詐和各種犯罪，甚至影響經(jīng)濟(jì)秩序和社會穩(wěn)定，從而增加整個金融體系的風(fēng)險。建立政府監(jiān)管與行業(yè)協(xié)會自律監(jiān)管相結(jié)合的監(jiān)管模式。設(shè)立民間借貸監(jiān)管機(jī)構(gòu)：對民間借貸進(jìn)行登記、對融資當(dāng)事人提供法律和政策咨詢、接受公眾有關(guān)投訴、調(diào)查民間借貸中的違法行為、及時發(fā)現(xiàn)民間借貸中的風(fēng)險；民間金融機(jī)構(gòu)實施風(fēng)險監(jiān)管，民間金融機(jī)構(gòu)要保持比大型金融機(jī)構(gòu)更高的備付金率，資本充足率不應(yīng)低于10%，使用規(guī)范合同文本；推廣交易雙方通過公證部門或律師公證、擔(dān)保和抵押制度，及時進(jìn)行風(fēng)險評級。要加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管：民間金融機(jī)構(gòu)對持股比例超過5％的大股東的貸款應(yīng)控制在其出資額的合理比例內(nèi)。要完善民間借貸的準(zhǔn)入制度：將現(xiàn)存民間金融機(jī)構(gòu)改造成主要為本地區(qū)服務(wù)的社區(qū)金融機(jī)構(gòu)，或允許民間資本向監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供資信、無限責(zé)任承諾與資產(chǎn)擔(dān)保后合法取得放貸資格。民間金融行業(yè)協(xié)會依法接受政府監(jiān)管部門的指導(dǎo)，并負(fù)責(zé)檢查規(guī)則的執(zhí)行情況、協(xié)調(diào)民間融資中出現(xiàn)的糾紛、為民間金融機(jī)構(gòu)提供法律援助、對違反法律和行業(yè)規(guī)范者實行自律性處罰，如在行業(yè)內(nèi)通報違法事項。但民間金融行業(yè)協(xié)會不能從事放貸交易、不能對市場交易主體擔(dān)保或承諾風(fēng)險、不享有融資業(yè)務(wù)與資金的組織與管理權(quán)。

面對新的金融模式，法律和監(jiān)管應(yīng)及時跟進(jìn)。如近年來迅猛發(fā)展的一種P2P（個人對個人）信貸理財模式——網(wǎng)絡(luò)借貸。它為借貸雙方提供從信息發(fā)布、資料審核到轉(zhuǎn)賬借款、利率計算、按期還款的“一站式”服務(wù)。網(wǎng)友只需提供一系列身份驗證后，就可以在網(wǎng)站上發(fā)帖借錢。身份證、戶口本、工作證明、生活照片、勞動合同、固定電話賬單、手機(jī)詳單、工資卡最近3個月的銀行流水、營業(yè)執(zhí)照、房屋租賃合同等相關(guān)證件都可以成為信用評價的依據(jù)，根據(jù)提供的證明獲得相應(yīng)的借款額度。相比銀行貸款復(fù)雜的手續(xù)，這種交易就像網(wǎng)上購物一樣比較自由，對借貸者和借款人而言都比較方便。借貸者個人就可以當(dāng)銀行，既能夠親自挑選借款人，還能獲得較靈活、較銀行高的利息，因此這一模式很受歡迎，但它的安全性讓人擔(dān)心。我國法律規(guī)定：民間借貸的利息可適當(dāng)高于銀行利率，但最高不得超過同期銀行貸款利率的4倍，超出部分的利息法律不予保護(hù)，而多數(shù)網(wǎng)絡(luò)貸款利率超過這一底線。由于貸款沒有抵押，一旦借款人違約，或者網(wǎng)絡(luò)平臺運(yùn)營出現(xiàn)問題，借貸人的投資能否收回很難說。事實上，網(wǎng)絡(luò)借貸就是民間借貸的網(wǎng)絡(luò)版，但目前，對于網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管范圍，工商、銀監(jiān)等部門的監(jiān)管空白短期內(nèi)難以彌補(bǔ)。

2.讓江浙廣東等省先行試點(diǎn)再推廣到全國

浙江應(yīng)抓住良機(jī)做金融改革的先行省。沒有民間借貸就沒有溫州經(jīng)濟(jì)，甚至沒有浙江經(jīng)濟(jì)。全省工業(yè)增長銀行投入明顯不足，靠是就是民間資本。把部分民間金融組織轉(zhuǎn)化為正規(guī)金融機(jī)構(gòu)：如民間互助借貸等形式可以發(fā)展成為基層信用合作社；企業(yè)信用借貸和企業(yè)集資等方式的合理民間融資，可以探索制度創(chuàng)新形式，建立介于民間金融與正規(guī)金融之間的金融機(jī)構(gòu)；在村一級設(shè)立農(nóng)民資金互助合作社等。

現(xiàn)有體制內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)都是“主人缺位”的，不是真正以企業(yè)利潤最大化為經(jīng)營目標(biāo)。而民間機(jī)構(gòu)是完全市場化運(yùn)作，以企業(yè)利潤最大化為經(jīng)營目標(biāo)，充分利用自己的優(yōu)勢去在市場競爭中搏斗，這是傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)所難以比擬的。因此，民間機(jī)構(gòu)將對正規(guī)金融業(yè)加快改革、提高效率、改善服務(wù)產(chǎn)生一定的壓力和促進(jìn)。而一旦民間金融活動合法化、規(guī)?；?，就會跟正規(guī)金融機(jī)構(gòu)產(chǎn)生競爭，促進(jìn)優(yōu)勝劣汰。銀行也應(yīng)該推進(jìn)業(yè)務(wù)創(chuàng)新，將部分民間融資納入正規(guī)銀行業(yè)務(wù)。充分發(fā)揮銀行信用中介職能，為民間借貸的雙方牽線搭橋，最終使民間融資由地下操作變?yōu)橐?guī)范的市場融資行為。如有富余資金的企業(yè)或個人可通過銀行的委托貸款業(yè)務(wù)來合法地借貸給他人。

針對民間金融中出現(xiàn)的非法集資、集資詐騙等極端現(xiàn)象，一來法律明確其借貸最高額、利率；二來成立的相關(guān)中介機(jī)構(gòu)，可由銀監(jiān)局、人民銀行或當(dāng)?shù)刎攧?wù)公司作為其管理機(jī)構(gòu)，依據(jù)管理辦法條款進(jìn)行管理，對違反管理辦法的移交司法機(jī)關(guān)處理。目前銀行貸款利率可以上浮，存款利率卻不能上浮，只能下浮。當(dāng)然，這是為了便于監(jiān)管，但若能解決存款利率市場化問題，實行存款浮動利率，則能促使金融機(jī)構(gòu)盡最大力量吸收社會閑散資金，老百姓也會更愿意把錢放到銀行去。對于民間金融究竟是人民銀行監(jiān)管還是銀監(jiān)局監(jiān)管，目前管理職能沒有分得很清楚，這也是下一步需要改革的地方。浙江廣東應(yīng)放手一搏，把金融業(yè)搞得像制造業(yè)一樣興旺發(fā)達(dá)。

總之，面對我國目前中小企業(yè)融資難和灰色民間借貸的現(xiàn)狀，應(yīng)堵疏結(jié)合，盡快制定“放貸人條例”，規(guī)范放貸機(jī)構(gòu)行為，為借貸合同糾紛的裁決提供法律依據(jù)，使處在灰色地帶的民間借貸陽光化，中小企業(yè)能夠從民間資本中得到所急需的資金，民間資本也有新的理財方式。

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