淺析商品融資若干法律問題

案例:

某銀行于2008年12月25日向北京XX物資有限公司發放小企業商品融資XX萬元，采用動態質押方式，以企業擁有的庫存商品(鋼材)作為質押擔保，并簽署商品融資合同及商品融資質押合同。貸款發放后，企業由于采用動態質押方式，因此每天庫存均在變動，由于庫存量增加，企業向我行申請增加貸款，銀行擬向該企業繼續發放商品融資貸款。以企業擁有的庫存商品(鋼材)作為質押擔保，并簽署新的商品融資合同和商品融資質押合同(以下簡稱2號融資合同及2號質押合同)。

商品融資是商品的合法所有人基于真實的貿易和生產背景，以其未來或已持有的商品實物或權利進行抵(質)押，向銀行申請短期融資的業務。根據對商品融資的界定，商品融資主要具備以下要素:如融資人須對儲備物、存貨或交易應收的物品擁有合法權益;融資物符合商品融資業務特點的商品;商品融資通常是短期融資;利用貿易中的商品為銀行提供擔保，擴大了擔保物的范圍，便利了中小企業進行融資等。商品融資相關法律風險及其控制措施，分析如下:

一、商品融資客體法律風險及其防控

并非所有的商品都可以辦理商品融資，各金融機構對于可辦理融資商品的標準也有所不同，實務中，適合辦理商品融資的商品主要具有以下特點:

一是商品具有較高的價值。考慮成本因素，只有具有較高價值的商品，才有融資的必要性和可行性。對于融資方而言，商品的價值直接影響融資額和費用;對于債權人而言，由于需要對商品進行監管并支付相關費用，因此也會考慮商品價值這一因素。體現這一特點的指標如:商品具有通用性，用途廣泛;具有可分割性，規格標準化，便于計量。

二是商品的價格相對穩定、易于變現。具有相對穩定的價格，使銀行可以較為準確地確定信貸額度、對貨物進行監管;相對穩定的價格，也使商品的變現能力較強，從而利于銀行權益的實現。體現該特點的指標如:有公開、透明、相對穩定的市場價格，可以及時、準確地進行價值評估;具有活躍的交易市場和便利的融資渠道，流動性強，易于變現。

三是商品便于監管。對商品進行監管是銀行控制融資風險的主要途徑之一，因此，商品是否易于監管，直接影響到銀行融資風險的程度。為便于監管，用于融資擔保的商品應當物理、化學性能穩定，無形損耗小，不易變質，便于長期保管。

四是商品沒有權利上的瑕疵。由于商品融資中以融資人未來或已持有的商品實物或權利進行抵(質)押，因此，融資人有權對商品或其權益進行抵(質)押是業務辦理的前提。此外，商品上沒有權利瑕疵，債權人權益的實現才不會受到影響。如:未將商品轉讓給任何第三人，也未在商品上為任何第三人設定質權和其他優先受償權。

在本筆業務中用于融資的商品是鋼材，以工行為例，符合一定條件的鋼材屬于可辦理商品融資的商品。具體而言，可辦理商品融資的鋼材包括線螺、板卷、型鋼、鋼管等大類，每一類中又可細分為若干類別。因此，商品融資辦理時首先應確定商品是否屬于可辦理商品融資的商品類別。業務實踐中，金融機構可通過設置本機構商品融資商品準入目錄確定相關商品，同時，根據相關商品的特性確定不同的質押率從而控制質押風險。

在商品融資業務開辦后，業務經辦行還需要通過一系列措施關注質押商品風險變動情況，如:設置專人專崗，對質押商品價格變動情況進行監控;嚴格按照商品處置相關要求，對于達到警戒線、處置線的商品及時處置以維護債權。通過對融資商品特定化、區分堆放等方式，實現對質押商品的有效監管。具體措施包括但不限于:一是設定標準，確定可接受的融資商品。在考慮商品自身的性質、銀行對相關風險的控制程度(如與物流公司合作情況)的基礎上，擬定融資商品目錄，并對商品名錄進行動態管理。二是對不同商品設置不同風險控制指標。即對各類商品可能出現的風險進行分析、評估，形成風險控制指標、警戒線等，以便衡量風險并及時采取風險控制措施。三是對可融資商品進行動態分析。如建立商品融資信息平臺，對于選定行業的商品信息、商品融資業務發展需求、發展模式等信息及時搜集、整理，為商品融資的業務發展提供支持。四是辦理具體商品融資業務時做好對融資商品的核查、監管工作。即在辦理具體的商品融資業務前，應當對融資商品進行實地調查、核實等程序;在商品融資中，與物流監管企業協作對融資商品進行監管，并在商品發生變化時及時采取風險控制措施。

二、商品融資主體法律風險及其防控

在商品融資中主要存在以下的法律關系:銀行與融資方之間的法律關系;銀行與物流監管公司的法律關系;物流監管公司與客戶之間的法律關系。

銀行與融資方之間:首先是借貸關系，銀行為融資方提供貸款、其他融資，融資方則作為借款人、融資方接受銀行提供的融資便利并支付相關的費用。其次，由于商品融資采取商品質押、倉單質押等融資擔保方式，因此，銀行與融資方之間還存在抵(質)關系。

銀行與物流監管公司:物流監管公司接受銀行委托對商品進行監管，二者之間是委托代理關系。

在上述案例中，如辦理該筆業務則銀行與融資方之間建立借貸關系及質押擔保關系。在借貸法律關系中，融資方首先應當符合貸款人規定的準入條件，如企業營業執照、財務報表;同意提供商品進行質押的董事會決議、股東會決議等文件;質物的合法權屬證明和清單等。其次應當按照融資協議的約定履行相關義務，如遵守協議約定的融資用途、承諾、保證等。在質押擔保法律關系中，融資方應當確保其對融資商品享有權利，以該商品辦理質押融資無權利瑕疵，并履行質押擔保合同項下的義務。

在商品融資中控制風險的重要環節之一是銀行與物流監管公司之間的委托代理關系。由于物流監管企業在監管領域的專業優勢、資源優勢，由其承擔對質押商品的監管對于出質人與質權人而言，都是有益的。但是，為控制物流監管環節的風險，應當通過質押監管協議明確銀行與物流監管企業之間的責、權、利。對于此協議，可以采取由銀行與物流監管企業簽署兩方協議的方式，也可以采取銀行、物流監管企業、融資方簽署三方協議的方式。

無論采取何種方式，質押監管協議應包括以下內容:質物條款，明確質物的相關信息、質物監管方接受質物的相關程序及出具的文件等內容;監管期間條款，明確質物監管方的監管責任期間及責任解除條件、程序、文件等;質物監管條款，明確質物監管方的妥善保管、登記核實、及時通知等監管責任、義務;提取質物條款，明確質物提取的條件、辦理程序等。需要強調的是，由于商品質押可能采取動態質押和靜態質押的不同模式，在不同模式下，質物監管方的監管責任略有不同，即在動態質押的模式下，質物監管方的通知義務、登記核實等義務較靜態模式要求更高。此外，在三方協議中可以約定出質方應當就質物向債權人認可的保險人購置保險，并將債權人指定為保險的第一受益人，從而防控與質物損失相關的風險。

三、商品融資方案法律風險及其防控

(一)基本流程

1、商品融資的業務流程

(1)以工行為例，一筆基本的商品融資按以下程序辦理:

①借款人以自己擁有的大宗商品為質物向工商銀行提出融資申請;

②經工行審批和核押定值后，將商品交工行認可的物流企業入庫監管;

③工行根據物流企業開具的倉單(質物清單)按照一定的質押率辦理融資;

④借款人歸還融資、補繳保證金或補充同類貨物，銀行據此釋放相應的質物。

(2)供應鏈融資業務流程

供應鏈是指從客戶需求開始，貫通從產品設計到原材料供應，生產，批發，零售等過程，把產品送到最終用戶的各項業務活動，聯結核心企業與其上下游企業之間以及一切后項的關系。供應鏈融資就是在供應鏈中找出一個核心企業，以核心企業為出發點，為供應鏈上的節點企業提供金融支持，一方面，通過融資增強相對較弱的上、下游配套企業的資金實力，解決企業的融資困難并促進供應鏈的平衡發展;另一方面，也增強銀行參與供應鏈發展的程度，不斷拓展業務領域。

2、靜態質押模式和動態質押模式

按照質押期間質物狀態的不同，商品融資的業務模式可以分為靜態質押和動態質押。靜態質押是指在質押期間質物處于封存狀態(不改變質物形態、數量和占有人)，直至質物所擔保的融資完全清償后方可解除質押。動態質押是指銀行確定質物種類、數量、質量和價值的最低要求，在質押期間借款人可自由存儲或提取超出我行規定的最低要求的部分質物。

上述兩種質押模式，在流程上的差別主要表現在:

(1)質物入庫環節:根據質物的情況，涉及的文本有所不同。

靜態質押模式:融資方與銀行根據融資合同約定，共同向物流監管企業出具出質通知書——監管企業向銀行簽發動產質押專用倉單及出質通知書。

動態質押模式:融資方與銀行根據融資合同約定，共同向物流監管企業出具關于質物種類、價格、最低要求的通知書——監管企業向銀行簽發質物清單。

(2)質物出庫環節:根據質物價值的變動，辦理流程不同。

靜態質押模式:融資方向銀行償還貸款(增加質物、交納保證金)后提交《提貨申請書》——銀行向監管企業發出《提貨通知書》——監管企業為融資方辦理提貨手續，解除質押監管，并通知銀行。

動態質押模式:根據質物價值與銀行要求的最低價值的關系，如質物的實際價值超過最低價值，融資方可以就超出部分提貨或換貨;如質物價值等于最低價值，融資方可在銀行存入等置于提貨價值的保證金或提前歸還融資或提交質物的方式換貨。

(3)質物監管環節:監管人報告義務不同。

動態質押模式下監管企業的報告義務較靜態質押模式強，比如，監管企業對于質物及其變動信息的報告周期較靜態質押模式短。

綜上，不同業務流程、融資方式具有不同的特點，銀行在設計商品融資業務方案時應當注意以下問題:

一是設計不同的融資方案取決于客戶的需求。與銀行提供產品、服務的性質相適應，銀行在設計產品方案的時候需要對融資方的需求和提供服務的成本進行充分的考諒，以便提供更加適合客戶的金融產品，并不斷提升企業形象。

二是充分考慮融資方案的風險控制程度。在融資方案中，如果能夠對業務結構、擔保結構進行合理的安排，就可以有效地控制業務風險。比如，對融資方案中擔保結構的合法合理性，可操作性進行評價、判斷，采取有利于債權人權益實現的擔保方式，從而有效防控業務風險。此外，融資方案的設計也必須考慮銀行在提供相應服務時是否具備相應的條件，比如，對融資商品進行監管就需要相應的監管能力，如果不具備相應的條件，就需要通過設置其它環節控制風險，即通過與監管企業簽署監管協議，由監管企業代行監管職責從而控制質物變動風險。

四、商品融資處置法律風險及其防控

在需要對融資商品進行處置時，通常是融資方出現違約或履約能力受到影響等情況，此種情況下，融資方不僅應當按照融資協議履行約定義務、配合債權人采取保障措施，還應當積極采取補救措施，避免更大的損失。而對于銀行而言，融資商品處置是實現債權的重要環節，直接關系到銀行債權的安全。融資商品是否能夠適當處置及處置收益的分配都關系著銀行債權的實現。在處置融資商品時，應當考慮融資協議中是否對處置融資商品有所約定，在融資協議對融資商品處置有約定的前提下，按照融資協議的安排合理地處置商品，并按照融資協議的約定對處置所得進行分配，如按照約定將處置費用償還融資。

由于商品進行處置是銀行債權實現的重要環節，為控制商品處置環節可能出現的風險，應當在商品融資業務辦理時制定必要的處置預案。即對現有市場、銷售渠道進行分析，設置以不同主體進行商品處置的方案，如委托物流監管企業處置、原有銷售渠道處置、委托其他主體代為處置等模式。

商品處置預案中可以考慮以下因素:一是商品處置觸發條件，如融資人違約、融資商品發生變化等;二是商品處置啟動程序，即明確由何主體啟動商品處置程序，其他各方在啟動商品處置程序時的權利、義務;三是商品處置方案及流程。即確定處置人及任分擔、費用承擔等內容，并明確不同方案下的基本操作流程，以便提高商品處置效率和效果。四是商品處置收益分配。即明確處置費用償還融資費用的比例、方式，為有效的維護債權人權益做好安排。

(作者單位:中國工商銀行法律事務部 北京市第二中級人民法院)