我國對中小股東保護的立法現狀

張 玕

一、公司治理結構與中小股東的保護

(一)股東大會制度

股東大會是公司的權力機關,其決議直接體現公司意志并決定公司行為。因此如何保證大會決議體現股東意志、維護公司利益,是完善股東大會制度的重要內容。新《公司法》在這一方面有相應的規定。102條規定股東股東大會請求權和召集權,股東大會一般由董事會召集和組織。如股東認為有必要召集股東大會,可請求董事會召集股東大會,如董事會怠于或拒絕召開,則股東可自行召集股東大會,這是各國《公司法》采取的保護中小股東利益的措施之一,各國都規定召集股東大會必須持股的比例,我國規定10%。如董事會自法定期限內(90天)不召開股東大會,則上述股東可在期限屆滿后自行召開股東大會。103條規定股東提案權,中小股東(單獨或合計持有公司3%以上股份的股東)可在股東大會召開十日前向董事會提交書面提案。16條規定利害股東表決權回避制度。104條規定公司持有的本公司股份沒有表決權。這些都是對股東表決權的限制。一般來說,對于公司持有本公司股份的情況,各國公司法都采取禁止或限制,隨著經濟的發展,一些國家公司法允許公司在一定條件下,合法擁有自己的股份。但為了避免公司經營者濫用自己股份公益權與經營權,侵害其他股東利益,特別是中小股東利益,多數國家公司法均明文規定公司就自己的股份不享有表決權。106條規定股東大會選舉董事、監事,可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議實行累積投票制。累積投票制指股東大會選舉董事或監事時每一股份擁有與應選董事或監事人數相同表決權,股東擁有的表決權可集中使用。累積投票權使中小股東將選票局部集中可能選出代表其利益的董事,在一定程度上平衡了控股股東和中小股東之間的利益沖突。一定程度上彌補了“資本多數決定”原則自身缺陷,進一步為股東利益實質平等奠定基礎。107條規定股東可委托代理人出席股東大會會議,代理人應向公司提交股東授權委托書并在授權范圍內行使表決權。中小股東由于比較分散,行使股東權成本較高,該條規定中小股東可委托代理,使自己的意志在股東大會上得到體現,維護自身的利益。

(二)董事會制度

董事會如何運作及董事會職權等應主要由投資者或股東大會決定,公司法不宜做過多限制。但為了保護投資者利益,仍有必要在一定程度上加以規范。新法116條規定公司不得直接或通過子公司向董事、監事、高級管理人員提供借款。117條規定公司應定期向股東披露董事、監事、高級管理人員從公司獲得報酬情況。這都是為了避免公司高層營私的措施。

(三)監事會制度

119條規定監事會職權,和舊法相比,職權范圍進一步擴大,行使職權方式更加明確,更具有操作性。118條明確規定監事會應包括股東代表和適當比例的公司職工代表,職工代表比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規定,同時該條還完善監事不履行義務的責任制度。120條明確規定監事會每六個月至少召開一次會議。監事可以提議召開臨時監事會會議。從立法上進一步對監事會進行了規范,使它可以充分行使監事的職責,檢查公司的財務,監督董事、高級管理人員的行為,維護公司以及中小股東的利益。

二、賠償責任與中小股東保護

新《公司法》對董事、監事以及高級管理人員的賠償責任的規定,21條“公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其有關關聯關系損害公司利益。違反前款規定,給公司造成損失的應當承擔賠償責任”;113條“董事應對董事會決議承擔責任。董事會決議違反法律、行政法規或公司章程、股東大會決議,致使公司遭受嚴重損失,參與決議的董事對公司負賠償責任”;150條“董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或公司章程規定,給公司造成損失,應承擔賠償責任”。

三、司法救濟與中小股東保護

新《公司法》152條規定股東代表訴訟。股東代表訴訟指當公司利益受到侵害而公司怠于或拒絕追究侵權人責任時,具備法定資格的一個或多個股東為了公司利益而代替公司提起訴訟,要求侵害公司權益者賠償公司損失的行為。該訴訟主要是因控股股東濫用公司控制權損害公司利益或董事信托義務以浪費公司資產給公司造成損失,間接影響中小股東利益,其根本理念在于對中小股東利益實施公平保護。新法153條規定直接訴訟,董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程規定,損害股東利益,股東可向法院提起訴訟。

四、其他

新法6條、34條、98條規定股東有權查閱公司會計帳簿、公司章程、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報考和其他為股東大會決議事項作出判斷而記載公司信息的文件,及法律規定的其他文件,還有權質詢。中小股東可借以作為投資判斷的基礎,保護自身的投資利益。

新法75條規定異議股東股份收買請求權,當公司連續5年盈利符合分配利潤條件而不分配利潤;公司分立、合并轉讓主要資產;公司章程規定營業期滿或其他解散事由出現而股東會修改章程使公司存續,股東有權要求公司以市場價格收購其股份。異議股東股份收買請求權是中小股東保護制度的最后屏障,為中小股東退出公司時利益不遭受損害提供積極保障。

近年在我國關于公司訴訟不斷增加,其中中小股東利益受到侵害的案件占很大比重,舊法在這方面存在很多缺陷,新法加大了力度。對股東大會制度、董事會制度、監事會制度等方面作了完善,新法有關修改和補充健全了中小股東利益的保護機制,對維護中小股東合法權益,保護投資積極性,增強投資信心,提供法律保障。當然,任何事物都不能盡善盡美,在新法中同樣存在缺陷,如有關表決權、股東查閱權的規定就存在缺陷,規定的過于狹窄;有關控股股東誠信義務就沒有作出規定,是一處立法空白;獨立董事的規定過于泛泛;類別股的權利沒有加以區分,應當建立類別股東大會議決制等。雖然新法關于中小股東利益保護仍存在不足,但我們不能忽視其對中小股東利益保護方面所做出的貢獻。