美國社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務

摘要：在美國謹慎投資義務為社會保障基金投資信托受托人的基本義務：由《美國雇員退休收入保障法》確認由該受托人負有的這一義務集美國信托法賦予信托受托人的忠誠義務、謹慎義務與遵從信托文件義務于一體且其還將分散投資義務包容于其中，美國勞工部的有關規范性文件將存在于這一義務中的“謹慎”在內容上具體化并將其中的分散投資義務演繹成為設計投資組合義務，《美國統一謹慎投資人法》的適用也致使這一“謹慎”在內容上具體化且還將它從“抽象謹慎”轉變成為“具體謹慎”，前面那部法律還通過規定免責條款無效將受托人違反這一義務的賠償責任定性為絕對責任，美國的這些規定的基本內容應當為我國關于這一義務的立法借鑒和吸收。

關鍵詞：社會保障基金；社會保障基金投資信托；受托人；謹慎投資義務

中圖分類號：DF521 文獻標識碼：A 文章編號：1009－3060(2010)06－0101－08

一、前言

社會保障基金投資信托是指以社會保障基金資產為信托財產并以將該項資產運用于投資為內容的信托。社會保障基金資產投資信托受托人的謹慎投資義務是指為這種信托的受托人依法負有的以謹慎的態度來進行與這種資產投資有關的活動的義務。被世界上為數眾多的國家適用以規制社會保障基金投資的以規定謹慎投資義務以及與其履行有關的事項為內容的法律規則被國際經濟合作組織稱為“謹慎人規則(prudent person rule)”，且該組織還將它視為在世界上具有代表性的社會保障基金投資監管規則，美國也在這類國家之列且該國的“謹慎人規則”還因其有關法律以及其他規范性文件關于這一義務的規定在內容上的合理與先進而在各國的這一規則中極具示范意義。

社會保障基金這一概念眾所周知在我國通常僅僅是在養老金基金這一含義上使用但此點恰恰系由美國的影響所使然；在美國，“養老金基金(pension fund)”的另一法律上名稱為“養老金計劃(pension plan)”；由聯邦政府設立的養老金基金被稱為“聯邦社會保障基金(federai soeial security fund)”，包括州政府在內的各級地方政府設立的養老金基金被稱為“政府養老金基金(government pension fund)”，這兩種類型的養老金基金又均被視為“公共養老金基金(public pension fund)”，由企業設立的養老金基金被稱為“私人養老金基金(private pension fund)”；這三種類型的養老金基金均被視為信托關系且還均系以有關的基金管理機構(前面兩種養老金基金的管理機構系由政府專門設立，后面一種養老金基金則系以設立它的企業為其管理機構——筆者注)為其受托人，由于其功能相同，故它們也被統稱為“社會保障信托基金(social security trust fund)”。在美國無論是由有關的基金管理機構直接將有關的社會保障基金資產運用于投資，還是由該機構通過與專職信托投資人諸如信托公司等訂立信托投資合同將該資產轉移給后者并使其運用于投資，均被視為信托投資，社會保障基金投資信托即由此與社會保障基金投資聯系在一起；只是在由有關的基金管理機構直接投資情形下，由有關的社會保障基金體現的信托即為一項社會保障基金投資信托并仍以該機構為其受托人，但在由該機構通過與專職信托投資人訂立信托投資合同以進行投資情形下，有關的社會保障基金投資信托則系由該合同導致設立，此項信托相對于由有關的社會保障基金體現的信托而言屬于二次信托且它還系以該專職信托投資人為其受托人。社會保障基金資產保值增值體現著該資產的安全及其規模在原有基礎上的擴大；不言而喻，在社會保障基金投資信托存續期間，無論是要使有關的社會保障基金資產實現保值還是要使該資產實現增值，均絕對要仰賴于其受托人的謹慎投資；要促成該受托人進行謹慎投資，則又顯然需要通過立法賦予其內容明確適當、要求具體且方便操作的謹慎投資義務以作為法律上條件；在這一方面，構成其“謹慎人規則”之內容的美國有關法律以及其他規范性文件的規定值得重視。

二、社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務：

從美國信托法一般規定到《美國雇員退休收入保障法》的特殊規定

在美國對社會保障基金投資信托的規制一向主要適用信托法，在這部信托法中存在著關于信托受托人的謹慎投資義務的一般規定。由1957年出版的《美國信托法重述》(第二版)(Restatement of the Law of America，Second，Trusts)第227條所記載的當時的美國信托法關于信托受托人的謹慎投資義務的一般規定的內容是：“受托人在信托基金投資的過程中對受益人負有下列義務：(1)對該項財產的保存和該項投資的收益的數量及其規律性所給予的考慮與一個謹慎的人在將他自己的財產運用于投資時所給予的考慮相同，信托條款或者法律另有規定的除外；(2)遵守規制受托人投資的法律，信托條款另有規定的除外。”在美國，在自社會保障基金投資信托問世之時起至二十世紀七十年代初這樣一個相當長的時期里，社會保障基金投資信托的受托人正是依這一規定負有謹慎投資義務且為其所負有的這一義務還僅系以該規定的內容為其內容。然而，美國信托法關于信托受托人的謹慎投資義務的一般規定在內容上卻畢竟顯得過于籠統，嚴重欠缺確定性，嚴重欠缺可操作性，故其作為促使社會保障基金投資信托的受托人進行謹慎投資的法律手段從技術角度看的確顯得不夠理想；這便決定了在美國的確需要針對這種投資信托的受托人的謹慎投資義務進行專門的立法。

1974年《美國雇員退休收入保障法》(America Employee Retirement Income Security Act)出臺；該法第404條(第4章第4條)對養老金基金投資信托受托人的謹慎投資義務作了專門的規定(養老金基金在本條以及該法其他各條中被稱為“養老金計劃”——筆者注)，在該法中關于這種投資信托的受托人的義務的規定僅此一條且此點足以表明其系將該義務視為該受托人的基本義務；此條的核心條款為其第1款，具有信托特別法規范性質的此款規定了這一謹慎投資義務的內容；從被引用于下面一段中的其條文可見，此款相對于《美國信托法重述》(第二版)第227條而言在內容上要顯得詳細得多，且存在于此款中的多數內容還均具有相當的確定性。應當指出，這部法律的第103條(第1章第3條)明確規定本法僅以私人養老金基金為其適用范圍，故依此條的精神該法第404條第l款關于養老金基金投資信托的受托人的謹慎投資義務的規定只能夠適用于私人養老金基金投資信托而并不能夠適用于公共養老金基金投資信托；但對于存在于美國的公共養老金基金而言該法卻畢竟是作為一部可供參照適用的重要的法律存在，故自其施行之日起在美國有許多州的政府與法院在實務中均傾向于運用該法關于養老金基金投資信托受托人的義務的規定來說明為公共養老金基金投資信托的受托人所負有的義務，還有一些州甚至將該法視為本州的公共養老金基金的法典的模式并以這種方式確認為該法確認為養老金基金投資信托的受托人負有的義務也為公共養老金基金投資信托的受托人所負有，而就存在于美國各州的關于公共養老金基金的經濟目標投資(economically targeted investment)與社會性投資(social investment)這兩種特殊的公共養老金基金信托投資而言該法關于養老金基金投資信托受托人的義務的規定一向被各州作為對其受托人具有約束力的規定而適用；如此辦理的結果自然是致使為該法第404條規定的謹慎投資義務，既成為由私人養老金基金投資信托的受托人所負有的謹慎投資義務，又成為由上述兩種類型的公共養老金基金投資信托的受托人所負有的謹慎投資義務；故完全有理由將此條特別是其中第1款視為存在于美國法律中的具有統一適用性質的關于社會保障基金投資信托的受托人的謹慎投資義務的特殊規定。

《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的標題為“謹慎人的謹慎標準(prudent man standard of care)”：此款規定：養老金基金投資信托的受托人對為其所負有的與這種信托有關的義務的履行必須以這種信托的參與人和受益人的利益為唯一的出發點和目標并且必須符合下述要求：“(1)僅以下述兩項為目的：(a)向參與人和他們的受益人提供收益，(b)支付關于管理養老金計劃的合理費用；(2)運用充分的注意、技能、謹慎與勤勉，即在同樣的情形下一個具有同等能力和對事物具有同樣的熟悉程度的謹慎人在出于同樣的目的處理同樣的事務時所通常會運用的注意、技能、謹慎和勤勉；(3)實行養老金計劃投資的分散化，將大額損失的風險降低到最小限度，能夠確切地認定只有不如此辦理才屬于謹慎的除外；(4)遵從與養老金計劃管理有關的各項文件，只要這些文件符合本章和本法第三章的有關規定?！鄙约訉徱暠憧梢园l現；第一，為此款確認由養老金基金投資信托的受托人負有的謹慎投資義務在內容上的最大特點在于它系將忠誠義務、謹慎義務與遵從信托文件義務集于一體：美國信托法確認一般信托的受托人負有忠誠義務、謹慎義務與遵從信托文件義務；在此款中存在關于養老金基金投資信托的受托人執行信托必須以這種信托的參與人和受益人的利益為唯一的出發點和目標的規定，已有美國學者指出為這一規定確認由這種信托的受托人負有的義務為忠誠義務，至于為此款(2)(4)兩項規定確認為該受托人負有的兩項義務分別為謹慎義務和遵從信托文件義務，則純然屬于顯而易見且勿庸置疑，因為僅著眼于它們的內容便足以確認此點。第二，此款將分散投資義務規定為由養老金基金投資信托的受托人負有的謹慎投資義務的基本內容之一；可見這一規定使前述謹慎投資義務有了一項直接反映著確保前述基金資產安全之要求的、較為具體且方便操作的內容。第三，存在于此款中的四項要求實際上為養老金基金投資信托的受托人在將養老金基金資產運用以進行投資的過程中是否履行了謹慎投資義務提供了較為全面的判斷標準；換句話說，由這種信托的受托人所為的關于這種基金資產的投資，只有當其符合存在于此款中的那四個方面的要求，才能夠被確認為屬于謹慎投資，從而該受托人才能夠被確認履行了謹慎投資義務。以上所述三點均體現著《美國雇員退休收入保障法》關于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務的規定相對于美國信托法關于信托受托人的謹慎投資義務的一般規定而言所具有的優點和實質性進步。

盡管為《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款所確立的所謂謹慎人的謹慎標準在內容上包括上述四項，但其中最為核心、也是最能夠體現出這一標準的具有代表性的內容僅為(2)(3)兩項，且正是這兩項內容自該法頒布以來一向得到美國法學界的稱道。甚至在該法已施行了二十七年后還有美國學者對它們作了如下頌揚：“《雇員退休收入保障法》第404條第1款中的(2)(3)兩項集中規定了謹慎義務，這一規定為養老金基金投資信托的受托人在實施投資行為時所應當具有的謹慎確立起了最高的標準；為這一規定所確立的‘聯邦謹慎人規則’作為一項知名的規則，它將一項體現著經驗與智慧的內容增添人為信托普通法確認的謹慎投資義務中，反映了現代投資理論的要求，并針對養老金投資信托的受托人確立了比信托普通法對一般的私人信托的受托人的要求更高的謹慎標準；為該項謹慎人規則所確立的謹慎標準對養老金基金投資信托的受托人而言屬于職業的或日專業人士的投資標準，這一標準將現代投資組合理論具體化，該受托人只要按照它的要求將養老金基金資產進行多樣化投資并將這種資產分散地投資于多種不同的投資對象便能夠將關于這種資產的巨大損失的風險降低到最小限度；最為重要的是，已有判例表明這一謹慎標準并不是僅僅被運用以對某一項投資的成功或者失敗進行事后評判，它已經成為一項被提供給養老金基金投資信托的受托人并使之能夠在制定投資計劃之時或者在此之前在對投資對象進行評價之時所遵循的最有效的標準?！?/p>

三、社會保障基金投資信托受托人對依《美國雇員退休收入保障法》負有的謹慎投資義務的履行：美國勞工部的具體要求

謹慎投資義務的核心內容是“謹慎”。盡管《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款關于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務的規定相對于由《美國信托法重述》(第二版)第227條所記載的美國信托法關于信托受托人的謹慎投資義務的一般規定而言，在內容上要顯得詳細與確定并方便操作，但對于存在于此款的(2)項中的“謹慎”對這種信托的受托人的具體要求，此款在其(3)項外卻并未作任何規定；這便致使即便聯系其他各項來看，也不難發現這一“謹慎”在內容上仍然顯得相當抽象，屬于“抽象謹慎”，且其在可操作性方面也還尚待改進。

美國勞工部為美國社會保障基金的政府監管機構且其對存在于美國社會生活中的各種類型的社會保障基金的運作包括關于這些基金的信托投資均負有監督之職責。在《美國雇員退休收入保障法》自頒布施行之日起至二十世紀末期止這段時間內，鑒于存在于該法第404條第1款的(2)項中的且為此款確認由社會保障基金投資信托的受托人負有的謹慎投資義務中的“謹慎”在內容上仍然顯得相當抽象，為了進一步增加其可操作性且為了督促這種信托的受托人在將社會保障基金資產運用于投資的過程中對這一義務的嚴格履行，美國勞工部在經調查研究并總結經驗的基礎上曾經陸續頒布過若干具有強制執行力的規范性文件，并在其中對該受托人對此項義務的履行提出過若干具體的要求，且這些要求實際上是在該部看來屬于存在于此項義務中的“謹慎”對該受托人的具體要求。依來自美國有關學者從技術層面的歸納這些具體的要求主要包括：第一，對投資行為與投資業務的審查：這種信托的受托人應當運用適當的方法來審查與確定有關的投資行為與投資業務，應當從客觀的、不帶有個人喜好與偏見的角度出發來對為有關的投資所具有的有利因素與不利因素、對為該項投資所涉及到的所有方面所要求的勤勉的運用以及對為該項投資所需要的最新的信息的獲取與信賴進行研究；第二，對投資對象的選定：這種信托的受托人在為數眾多的投資對象中選定某一種以進行該項投資時應當著眼于這些投資對象中的每一種的流動性以及關于這種投資對象的投資成本、投資風險的程度與投資回報率并在就為它們所具有的這些經濟因素進行比較的基礎上通過綜合評價以作出決定，且其在作出決定時在需要的情形下還應當考慮到與它們有關的非經濟因素。顯然，勞工部的這兩項要求均僅具有技術方面的意義：它們均僅體現著對存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的(2)項中的“謹慎，，的內涵的詮釋，且它們的作用均在于將這一“謹慎”在內容上具體化并在此基礎上對社會保障基金投資信托的受托人對它的運用提供操作方法。

但在美國勞工部頒布的這些規范性文件中卻畢竟還存在著具有法律方面的意義的在該部看來也是屬于來自于“謹慎”的具體要求。就與這一要求有關的規范性文件而言其中下述兩個值得一提：

一個規范性文件是由勞工部于1994年針對《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的施行頒布的行政規章；該行政規章規定養老金基金投資信托的受托人在履行為此款確認為其負有的謹慎投資義務時必須就這種基金投資事先設計出有關的投資組合，在進行投資時該受托人知道或者應當知道的有關的事實和情況應當與對作為該項投資組合的各個部分的特定的投資或投資行為的過程相適應并且其還應當對這些事實和情況給予“恰如其分的考慮(appropriate consideration)”；按照該規章的解釋，存在于前述規定中的“恰如其分的考慮”對養老金基金投資信托的受托人而言在內容上包括：(1)對作為有關的投資組合的各個部分的特定的投資或者投資行為的過程的設計的合理性，該項投資或者投資行為過程所可能獲得的收益與所存在的關于投資損失的風險，以及關于該項基金投資的下一步的目標；(2)與該項投資組合有關的下列因素：(a)關于被納入該項投資組合的投資對象在種類上的多樣化，(b)關于被納入該項投資組合的投資對象的流動性以及關于該項投資組合的在當前的回報與關于該項基金的可預見的現金支出的相適應性，(c)關于該項投資組合的預期的回報與關于該項投資信托的目標的相適應性。該行政規章的前述規定實際上體現著為勞工部確認的存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款規定的謹慎投資義務中的“謹慎”對養老金基金投資信托的受托人的一項具體的要求且這一要求還具有明顯的法律方面的意義：它實際上將為此款的(3)項確認由這種信托的受托人負有的分散投資義務具體地演繹成為關于設計投資組合并按照這一組合的內容進行投資的義務，并通過此項義務演繹為該受托人對分散投資義務的履行提供了一個固定的模式；當然這一要求也具有技術方面的意義：它在進行前述義務演繹的基礎上為這種信托的受托人出于對有關義務的履行所進行的關于投資組合的設計從技術角度作出了安排，這一安排對于“謹慎”在這一設計過程中的貫徹無疑將起到一定的促進作用。

另一個規范性文件是勞工部于1998年頒布的一道指令；該指令對養老金基金投資信托的受托人對為《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款確認由其負有的謹慎投資義務的履行提出了一些具體的要求且其中最重要者為對投資顧問的聘任的要求：這種信托的受托人無論是否具備處理有關的投資業務的技能，其均應當聘請對該項投資業務擁有經驗的人擔任投資顧問，并在對包括投資策略的確定在內的與該項投資有關的事項的決策方面充分地考慮該投資顧問的意見。此項要求也體現著為勞工部確認的存在于該法第404條第1款中的謹慎投資義務中的“謹慎”對養老金基金投資信托的受托人的具體要求且它還均具有法律方面的意義：它實際上賦予該受托人關于聘請投資顧問的義務并將這一義務作為一項內容納入為此款確認由其負有的謹慎投資義務中，從而為此項謹慎投資義務增添了一項可以與前述分散投資義務相并列的內容。

四、從“抽象謹慎”到“具體謹慎”：《美國統一謹慎投資人法》對存在于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務中的“謹慎”的內容的具體化

盡管由美國勞工部頒布的上述規范性文件對其作了一定程度的改進，但存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的(2)項中的“謹慎”嚴格說來仍然屬于“抽象謹慎”，而要致使這一“謹慎”在內容上全面地實現具體化并在此基礎上致使其從“抽象謹慎”真正地轉變為“具體謹慎”，還需要仰賴于有關的立法。

1995年《美國統一謹慎投資人法》(The America uniform prudent Investor Act)出臺；這是一部專門規定投資信托的受托人的謹慎投資義務的具有信托普通法性質的信托單行法，且存在于其中的有關規定為二十世紀九十年代才進入美國信托法中的具有新規則性質的關于投資信托的受托人的謹慎投資義務的一般規定；該法也能夠適用于社會保障基金投資信托，故它出臺后即與《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款一起成為這種信托的受托人的謹慎投資義務的共同的法律依據。《美國統一謹慎投資人法》第1條規定投資信托的受托人負有依照本法的規定進行謹慎投資的義務，且該法將存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款中的(1)(2)(4)項中的有關內容分別納入其第2條第1款與第5條中并使之成為其基本內容；在此基礎上該法還進而對存在于為其賦與投資信托的受托人的謹慎投資義務中的“謹慎”對該受托人的要求作了具體的規定：其第2條第3款規定：“下列與信托及其受益人有關的因素是受托人在管理信托財產和將該項財產運用于投資時所應當考慮的因素：(1)整體經濟條件；(2)通貨膨脹或緊縮可能造成的影響；(3)由投資決策和策略產生的預期的稅收負擔；(4)每項投資或每項訴訟對信托文件中規定的投資在整體上所能起到的作用，包括對金融資產、從緊密控制企業獲得的利潤、有形資產、無形資產和不動產所造成的影響；(5)從收益和增值中產生的預期的總回報；(6)其他與受益人有關的因素；(7)資產流動性、收益的規律性以及資產保值和增值的要求；(8)如果存在某項資產對信托目的或者某些受益人有特殊關系或者特殊價值的情況，應當考慮這種特殊關系或特殊價值。”顯然，此款屬于技術性規定且其體現著對存在于《美國統一謹慎投資人法》中的“謹慎”的內涵的詮釋；但從其內容中可以發現此款還體現著該法對于為投資信托受托人的謹慎投資所必須考慮的各種經濟因素已作了全面的列舉，其中不僅列舉了為謹慎投資所必須考慮的為數較多的重要微觀經濟因素，還列舉了為這一投資所必須考慮的若干重要的宏觀經濟因素；完全可以說，就對社會保障基金投資信托的適用而言，正是由于此款的作用，才致使存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款的f2)項中的“謹慎”被注入了應有的具體內容，并在此基礎上致使這一“謹慎”在內容上全面地實現了具體化，從而致使其從“抽象謹慎”真正地轉變成了“具體謹慎”，并極大地增強了它的可操作性。

為《美國統一謹慎投資人法》確立的規則被該法稱為“謹慎投資人規則(prudent investor rule)”，該法第2條第3款則為這一規則的核心內容。盡管該法此款對“謹慎”的內容的詮釋從技術角度看堪稱詳盡與全面，但在美國有許多學者卻認為在實務中如果僅僅是孤立地從將此款的內容包容于其中的為該法所確立的謹慎投資人規則出發來判斷社會保障基金投資信托的受托人是否以謹慎的態度來進行投資則顯得過于輕率，其理由是社會保障基金信托投資涉及到社會利益與社會道德并且這種投資通常還屬于政府投資而僅適用這一規則并不能夠起到最大限度地維護社會保障基金的參加者與社會保障基金投資信托的受益人的利益的作用，由此點出發這些學者主張即便存在這一規則對社會保障基金投資信托的受托人的投資行為仍然應當繼續適用為《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款所確立的謹慎人標準來進行判斷。應當說這些學者的前述看法有一定準確性；因為《美國統一謹慎投資人法》畢竟并沒有將《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款中的(3)項中的有關內容納入其中即前面一部法律并沒有將分散投資義務規定為由其賦予投資信托的受托人的謹慎投資義務的基本內容之一，可見為該法的這一規則所確立的謹慎人標準在可靠性的程度上要明顯地低于為《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款所確立的謹慎人標準。然而在美國，即便存在為《美國統一謹慎投資人法》所確立且以該法第2條第3款為其核心內容的謹慎投資人規則對社會保障基金投資信托的適用，但《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款在事實上卻仍然也在適用于這種信托，且依據特別法優于普通法規則后面一部法律的這一款還應當優先于前面一部法律的那一款而對這種信托適用，故在實務中只要法官不枉法則關于孤立地從前面一部法律的那一款連同以其為核心內容的為該法確立的謹慎投資人規則出發來判斷這種信托的受托人是否以謹慎的態度來進行投資的情況便決不可能出現，且從實際情況來看此款在對這種信托適用時的作用也就是、并且還只能夠是將存在于后面一部法律的這一款中的“謹慎”從“抽象謹慎”轉變成為“具體謹慎”，當然這一轉變無疑為該款的準確適用創造了必要的條件。

五、社會保障基金投資信托受托人違反謹慎投資義務的責任：《美國雇員退休收入保障法》的有關規定

要督促社會保障基金投資信托的受托人嚴格地履行其依法負有的謹慎投資義務，僅有法律對這一義務作出具體的、詳細的、具有可操作性的規定是不夠的，還必須由法律專門針對該受托人的違反這一義務的行為確立起賠償責任的機制。美國信托法規定凡受托人違反信托義務應當向信托財產承擔賠償責任，在這一規定適用情形下社會保障基金投資信托的受托人違反謹慎投資義務則應當向有關的社會保障基金賠償損失；《美國雇員退休收入保障法》第409、410條(第4章第9條與第10條)在這一規定的基礎上將前述賠償責任機制確立于該法中：前面一條規定：凡養老金基金投資信托的受托人違反謹慎投資義務則應當向養老金基金承擔賠償責任，且該人因承擔這一責任而應當向養老金基金賠償的損失在范圍上包括：(1)因其違反這一義務給養老金基金資產本身造成的損失，(2)因其違反這一義務致使養老金基金失去的在其正確運用該項基金資產進行投資情形下便能夠獲得的收益，(3)因其違反這一義務而產生且法院認為從恰當或者公平角度看應當由其賠償的其他損失。后面一條規定：存在于設立養老金基金投資信托的合同或者其他文件中的關于免除其受托人承擔違反謹慎投資義務的賠償責任的條款因違反公共政策而無效。由于該法的這兩條在性質上屬于與其第404條配套適用的法條，基于本文第二目第二段中提到的原因致使它們也能夠適用于存在于美國的任何一種類型的養老金基金投資信托，故也完全有理由將它們視為存在于美國法律中的具有統一適用性質的關于社會保障基金投資信托受托人違反謹慎投資義務的賠償責任的特殊規定。

稍加比較即可以發現，就《美國雇員退休收入保障法》第409條所列舉的應予賠償的三種損失而言，其中(1)(2)兩種均被美國信托法關于受托人違反信托的賠償責任的一般規定納入其賠償范圍中，而只有(3)種被此項一般規定排除在其賠償范圍外，且依據此項一般規定只要信托合同中存在關于免除違反信托的賠償責任的條款則受托人即便違反信托義務也無須承擔賠償責任；可見關于社會保障基金投資信托受托人在違反謹慎投資義務情形下，應當向基金賠償前述第(3)種損失的規定與關于存在于設立社會保障基金投資信托的合同中的免除其受托人承擔違反謹慎投資義務的賠償責任的條款無效的規定為《美國雇員退休收入保障法》所獨有且它們還體現著為該法所確立的前述賠償責任機制在內容上的特色；正是這兩項特殊規定加重了由社會保障基金投資信托的受托人所承擔的違反謹慎投資義務的賠償責任；而對這一賠償責任的加重，對于督促社會保障基金投資信托的受托人嚴格地履行其依法負有的謹慎投資義務，無疑將起到相當大的積極作用。

六、美國的有關規定對我國關于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務的立法的啟示

社會保障基金投資信托在我國系自本世紀初以來才開始出現；這種信托的成功運作也是完全要仰賴于其受托人的謹慎投資，但在我國法律中至今既不存在關于這種投資信托的受托人的謹慎投資義務的特殊規定，也不存在關于信托受托人的謹慎投資義務的一般規定；對于這種投資信托在我國系適用《中華人民共和國信托法》來進行規制，故其受托人僅負有該法賦與一般信托之受托人的謹慎管理信托財產的義務。該法第25條第2款將謹慎管理信托財產的義務規定為：“受托人管理信托財產，必須恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務?！憋@然，即便從一般意義上的管理信托財產的角度看，此款在內容上也堪稱極其籠統極其抽象極其欠缺確定性，而將它適用于社會保障基金投資信托則更是堪稱絕對地欠缺可操作性。鑒于此，在我國要促使社會保障基金投資信托的受托人進行謹慎投資，的確需要通過專門的立法來對這種投資信托的受托人的謹慎投資義務作出規定，并通過這一規定賦予該受托人內容明確適當、要求具體且方便操作的謹慎投資義務；就此項專門的立法而言，美國的做法無疑存在著相當的啟示作用。這一啟示體現著借鑒：存在于《美國雇員退休收入保障法》第404條第1款中的關于受托人應當進行分散投資的規定，以及存在于該法第410條中的關于免除受托人違反謹慎義務的賠償責任的條款無效的規定，存在于《美國統一謹慎投資人法》第2條第3款中的關于受托人在進行投資時應當考慮的經濟因素的范圍的規定，存在于美國勞工部的有關規范性文件中的關于受托人在進行投資時應當事先設計出投資組合的規定，均因體現著“謹慎投資”的內在要求，從而理應得到我國的前述專門立法的借鑒乃至吸收；果如是，通過此項立法制定出來并進入我國有關法律中的關于社會保障基金投資信托受托人的謹慎投資義務的規定肯定是一項科學合理的法律規定，至于為這一規定賦予該受托人的謹慎投資義務屬于內容明確適當、要求具體且方便操作的義務則定將無庸置疑。

(責任編輯：曾靜)