公司治理法律問題研究的新視野

公司治理是個老課題，近幾年公司治理法律問題的研究也較多。朱伯玉教授等著的《公司治理法律問題研究》獨辟蹊徑，從商業銀行、國有企業和上市公司展開論述，頗具特色，拓寬了公司治理法律問題研究的視野。

全書三篇，主要內容有：第一，商業銀行公司治理篇，基于商業銀行公司治理的特殊性，運用傳統的公司治理理論，結合我國商業銀行公司治理實踐，提出了完善商業銀行公司治理的法律對策。商業銀行公司治理的特殊性根源于商業銀行本質上屬于金融機構的性質，取決于商業銀行承擔著不同于一般公司的特殊任務，商業銀行在經營過程中承載著眾多利害關系人的利益。具體體現在：經營原則和經營目標具有特殊性；資本結構具有特殊性；更注重信息披露制度和公司的外部監管；并購成本大大超過一般公司。在我國，作為規范公司最主要的法律規范的《公司法》對公司治理作出了系統性的規定。適用于商業銀行公司治理的專門規范也較多，主要有：《股份制商業銀行公司治理指引》、《股份制商業銀行獨立董事和外部監事制度指引》、《商業銀行與內部人和股東關聯交易管理辦法》、《股份制商業銀行董事會盡職指引》、《國有商業銀行公司治理及相關監管指引》、《商業銀行信息披露辦法》等。這些專門規范，成為我國商業銀行公司治理的基本規范。該著作以中國工商銀行股份有限公司為例，分析了其治理實踐中的法律問題，具有較重要的實用價值。第二，國有企業篇，在分析國有企業改革基本歷程的基礎上，指出現代企業制度的核心內容是產權制度及法人治理結構。目前我國國有企業公司治理結構存在的問題，突出地表現在以下幾個方面：股權結構不合理導致內部人控制；股東大會形同虛設；董事會設置不規范、監事會效率低下，經理層缺乏有效的激勵與約束機制，國有股權控制權不明確，上市公司與控股股東之間存在過多的關聯交易；公司外部治理機制發育不全；上市公司信息披露機制不全，公司治理的法制環境不完善；公司黨委會與公司法人治理結構存在矛盾。在剖析了以上問題的基礎上，提出了完善國有企業法人治理結構的對策：轉變觀念，逐步完善我國國有公司的產權結構；國有股的穩步減持是完善國有企業法人治理結構的首要措施；加強董事會和監事會規范運作；培育國有企業的約束激勵機制；積極引入共同治理機制；完善集團公司多層治理；不斷改進企業外部治理機制；逐步放開國有股、法人股產權交易市場。這些措施有很強的針對性。第三，上市公司篇，主要從財會制度與公司治理的關系著眼，在分析財務報告制約因素的基礎上，指出了現行法律制度的缺陷，深入分析了上市公司財務會計欺詐行為以及上市公司財務會計責任，提出現行《會計法》、《審計法》應修訂完善。

縱觀全書，有以下兩個突出的特點：其一，研究視角和方法新穎。作者的研究視角和方法具有獨到性。全書交替運用法學、經濟學等多學科方法分析問題，初步構建起了公司治理法律問題研究新的方法論。研究視角上，無論商業銀行還是國有企業、上市公司，都從其治理實踐上切入。在研究方法上以法律的經濟學分析方法為主。在公司治理過程中涉及的諸多法律問題，進行了深入的分析，找出了原因，提出了對策。其二，相關基礎理論有所突破，有較高程度的理論創新。指出傳統的公司治理的委托－代理理論，也存在著弊端：在“股東治理模式”下，公司把追求股東利益最大化作為公司目標，忽視了企業對員工、債務人、對社會的責任，債權人、經理人、業務合作者、員工等利益相關者都承擔了公司的風險，但沒有賦予這些利益相關者應有的權力，股東至上理論強調股東至上，忽視人力資本的重要作用。在上市公司財務會計欺詐論和上市公司財務會計責任論中，更是新意迭出。將上市公司利潤操縱欺詐的類型分為：虛假交易、不確定的銷售、記錯交易的時間、錯報花費等，都有具體的事例予以支撐。將注冊會計師職務侵權責任的歸責原則作了深入的論證，指出審計不是一個機械的過程，審計報告也不是對事實的客觀陳述，而是會計師根據公司的各種情況所作的一種專業意見。而且本書還提煉了國外的立法和文獻有關注冊會計師侵權責任的限制：會計師責任的數額限制，允許會計師信賴其他專家的意見，允許會計師以“已盡了合理的注意義務”進行抗辯等等。著作還分析了網絡環境下會計師的民事責任。從技術的角度看，當前財務信息披露所面臨的一個最大挑戰莫過于如何借助計算機在互聯網上有效地發布財務信息。面對新的形勢，必須從現行的法律和技術人手，進行技術創新，探詢尋技術革新與法律之間的博弈所應進行的價值取舍。在現代信息技術下，由于實時性的會計信息本身的主觀性很強，導致會計師的訴訟風險變得更加不可捉摸。為解決這種風險問題，在實務界應引入“警示”學說。

公司治理法律問題的研究，會隨著公司治理實踐的發展而深入。《公司治理法律問題研究》對相關問題的探索也許還只是初步的嘗試。但這種探索是很有價值的。本書值得一讀。