企業高管法律風險與防范

7月8日下午，澳大利亞外交部長在新聞發布會上表示，澳大利亞鐵礦石企業力拓公司上海首席代表、力拓中國區哈默斯利鐵礦業務總經理胡士泰因涉嫌從事間諜活動和竊取中國國家機密而遭中方拘留。第二天，上海市國家安全局和中國外交部證實了此消息。此后力拓間諜案件愈演愈烈，媒體報道中鋼協某些鋼鐵企業的重要負責人也牽涉力拓一案。

近年來，企業高管的違法事件屢見不鮮，其中不乏被追究刑事責任的。實踐中，公司的普通員工也可能構成商業犯罪，此次的力拓案件中，除胡士泰以外還有三名員工被拘留。但是由于企業高管的身份特殊，致使其面臨比一般員工更多的法律風險。因此，我們在這里主要介紹企業高管們身陷囹圄的原因以及在公司決策過程中應如何規避法律風險。

明確高管的范疇

除法律規定外，在公司的章程中也可以約定企業的高級管理人員。《公司法》第217條規定：高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。

在此需要注意的是，雖然法律并沒有明確將公司的董事和監事列入高管人員，但客觀上公司的董事和監事履行著相應的管理或監督職權，可以在公司的章程中將其列入高管人員，他們也面臨和高管同樣的職業風險。

法律責任和風險

◎刑事責任。我國的《刑法》、《公司法》以及相關的法律中對高管的法律責任均有規定。據統計，如果按照罪名計算，我國《刑法》大概規定了120個罪名。企業高管的犯罪主要集中在經濟類犯罪，其中比較常見的是偷稅罪、虛報注冊資本罪、虛假出資罪、操縱證券交易價格罪、制造或提供虛假財務報告罪、違規披露或不披露重要信息罪、職務侵占罪、挪用資金罪、私分國有資產罪、公司企業人員受賄罪、公司企業人員行賄罪……從企業設立、運營到終止的整個過程中，企業的高管們都可能因為實施了某種法律所禁止的行為而面臨處罰，稍有不慎就可能會違反《刑法》，構成犯罪。

《公司法》中有一章專門規定了公司董事、監事、高級管理人員的義務，并且還規定如果單位涉嫌犯罪的，其直接負責的主管人員應當承擔相應的刑事責任。

◎民事責任。除了刑事法律風險，企業高管們還面臨著民事法律風險。法律規定如果企業高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任；董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任（有時甚至是巨額賠償）。同時《公司法》第152條增加了股東代表訴訟的規定，賦予股東對董事及高管提起賠償的訴訟權利。

◎行政責任。除了上面提到的兩種法律責任，企業的高管們還面臨著行政責任，尤其是上市公司高管。由于一般的責任只是警告、罰款等，導致企業的高管們往往容易忽略行政責任。其實企業在經營過程中面臨著眾多的行政法律責任，我國的《公司法》、《證券法》、《產品質量法》、《消費者權益保護法》、《稅收征收管理法》等法律以及行政法規、規章對行政責任均有規定。經營中稍有不慎，企業就會出現違法違規行為，這時則要面臨相應的行政處罰，而企業的高級管理人員自然難逃其責，甚至面臨市場禁入的風險。

除了承擔行政責任以外，在行政責任的處理認定和執行的過程中，對企業的高管們還會有一些行政強制措施的實施，如通知出境管理機關阻止出境、扣押、限制權利或禁止處分財產（稅務部門、海關部門等）。

法律風險的原因與防范

◎法律知識缺乏、法律意識淡薄。在公司日常的經營管理過程中，一些企業的高管們覺得公司像是自己一手帶大的“孩子”，在企業上市或者改制之后，不能迅速地轉變理念，改進管理機制，而是繼續一人決斷，憑自己的意志隨意動用公司的資金，沒有絲毫的法律風險意識。

山西省某集團總經理萬某曾利用自己的職務便利，分兩次挪用了公司2700萬元和3209萬元，至案發時仍未歸還。2005年5月，萬某被人民法院以職務侵占罪判處有期徒刑15年。企業高管們的違法行為不僅使其本人承擔法律風險，甚至也會給企業帶來災難性的后果。萬某的企業當時在全國紅極一時，但隨著萬某的入獄，該企業也迅速衰落，最終破產，徹底退出了歷史舞臺。

因此，企業的高管們注意法律知識的學習和法律意識的培養顯得尤為重要。在公司日常經營和重大事件的決策過程中，應該就相關事項咨詢專業法律人士，盡量降低因不懂法而帶來的法律風險，不懂法不能作為違法或減輕處罰的理由。

◎行業里的“潛規則”。現代社會商業競爭非常激烈，企業迫于生存壓力，有時不惜采用一些違法手段，比如商業賄賂。這已經成為了某些行業內的“潛規則”。有些企業的高管們明知該行為是違法的，但是處于這種環境中只能被動地接受。

另一方面，很多公司的公關手段中錢、名、利、色無處不在，這也使得手中擁有大權的企業高管們難以抵擋，于是在不知不覺間就實施了違法行為。

◎僥幸心理的存在。許多企業的高管們存在僥幸心理，覺得大家都是這么做的，憑自己多年的經驗按照行業里的“潛規則”行事應該是沒有問題的。比如某些高管為了盡快實現其市場戰略，大施資本運作手段，虛假出資、抽逃出資、挪用資金、偷逃稅款。尤其是某些上市公司的高管們認為，違法活動即使被發現，也無非是交些罰款就可以了事，不算什么；甚至抱有賭徒心態，認為即使本次失手，尚可卷土再來。殊不知，此種僥幸心理往往會使高管們時刻面臨著被法律制裁的風險，甚至是牢獄之災，此生都沒有再翻盤的可能。

◎其他原因。比如有些公司的高管們因為嗜好賭博，不惜挪用公款以身試法。這種案例近年來時有發生。同時，也不乏部分高管們因為家庭原因或者輕信他人而走上犯罪的道路。

因此，企業的高管們應該有著最基本的法律意識，明白哪些問題可能涉及到是否合法，哪些行為存在著法律風險，哪些決策需要咨詢專業人士。并且通過已經發生的實際案例來打消自己的僥幸心理，以及對判斷和決策的負面影響，避免可能發生的法律風險。（作者系億達律師事務所高級合伙人）