信托機制在員工持股計劃中的法律問題研究

王　月　曾　莉

【摘 要】 ESOP是我國目前國有企業公司制改造過程中推行的一項創新制度,但在運作的過程中往往面臨主體、資金、操作等實際問題。將信托制度應用于這一改革過程,可以在一定程度上解決主體定位問題、融資渠道的問題及對企業的經營管理等問題。但是,必須要對整個過程進行法律的監控,保證其在規范健康的軌道上運行。

【關鍵詞】 國有企業改革;職工個人持股;股權信托;融資

職工持股計劃(Employee Stock Ownership Plan)由美國著名的投資銀行家及律師路易斯?凱爾索創設。其制度的核心理念是通過一種使企業職工獲得勞動收入和資本收入的制度設計,激發職工的創造精神和責任感,消除由于社會保障制度的日益健全而產生的企業內在動力真空現象。

一、我國ESOP制度構建過程中面臨的困境

1、ESOP在實施的過程中持股主體名分定位的問題

縱觀我國企業ESOP的主體設計方案,最常見的形式有三:(1)職工個人持股;(2)職工持股會統一持股;(3)設立持股公司作為主體來持股。在具體操作時,如果是職工個人直接持股,當設立有限責任公司而欲持股職工人數又在50人以上時,就無法滿足《公司法》對有限責任公司股東50人數額上限要求,較難進行協調。

我國曾一度借鑒了國外的相關制度設立職工持股會,依附于工會之下。但是,此種形式的員工持股主體模式在后來亦遭遇法律上的尷尬。民政部和中國證監會對于職工持股會或工會持股都持否定態度。職工持股會不再具有法人資格,也不能成為公司的股東。由于職工持股會這一組織在我國現行法律下難以取得正當的名分,所以在以此為模式推行職工持股計劃時必然會遇到多重阻礙。

2、職工持股資金短缺問題

職工若想成為新公司的主人即股東,必然要購買公司的股份。在我國,作為企業的普通員工,大部分職工均會面臨購買資金不足的問題,很難憑借自有的資金實現持股的愿望。同時,我國現行的信用制度并不十分發達,職工融資的其他途徑也是極其有限的。

3、對于企業的經營管理難以參與的問題

在我國的實際生活中,由于經濟、文化傳統等相關因素的影響,企業職工普遍缺乏參與經營和管理企業的素質。由于先天的弱勢,個體股東在信息的對稱上、股利的分配上、對公司的決策和人事任命上都無法與大股東抗衡。如果僅僅由單個職工股東單槍匹馬的同大股東甚至公司的相對人周旋,則很難保證和實現職工股東自己的合法利益。

二、信托機制在ESOP中的應用

信托法律制度起源于英國中世紀的用益制(Uses)。2001年10月1日《中華人民共和國信托法》正式施行以及相關法規政策的相繼出臺在我國逐步構建起具有本土特色的信托制度。在職工持股的過程中借助信托形式也就是由持股的股東將自己的股權委托給專業的信托公司管理。這種做法的特點是:(1)持股職工持有的公司的股份需作為信托財產移交受托人管理、處分;(2)持股職工和受托人須訂立股份信托協議,載明信托目的,明確當事人的權利義務;(3)持股職工作為委托人(同時也作為受益人)向受托人主張權利,而不能直接向公司主張權利;(4)受托人根據股份信托協議,以自己的名義管理職工的股份,在公司股東大會上行使權利。[1]

1、引入信托機制可以突破職工成為持股主體時所面臨的法律障礙

首先,職工股東在職工持股會不能單獨取得合法社團法人資格的情況下,可以通過信托公司的介入實現自己的合法權益。持股股東作為委托人進行自益信托,將職工的購股資金或職工持有的股份委托給信托公司,由信托公司按照職工的意愿定向收購目標公司股份或對其已持有股份進行管理、運用和處分,職工作為受益人,享有信托受益權,從而實現信托收益的目的。

其次,信托公司以一個股東的整體形象示人,很好的回避了《公司法》對于有限責任公司股東人數上限不得超過五十人的限制性規定。使得更多欲參與ESOP的職工從中受益。

再次,《信托法》第五十二條規定:“信托不因委托人或者受托人的死亡、喪失民事行為能力、依法解散、被依法撤銷或者被宣告破產而終止,也不因受托人的辭任而終止。”委托人完全可以根據自身具體情況和特殊需求設立和制定相應的委托期限,就可以較好的解決持股主體穩定性、連續性問題。

2、應用信托機制可以拓寬企業普通員工相對狹窄的融資渠道

引入信托機制后,信托公司作為具有專業水準的非銀行金融機構,能依照《信托法》的規定進行定向委托貸款,可以根據職工及目標公司的具體情況設計信托計劃,對出資能力不足的職工提供資金支持。建立信托關系后,信托投資公司可以用委托管理的職工股份作為融資保證,設定質押擔保,為職工提供持股基金,并可根據約定由職工用持股收益(信托利益)逐步償還借款,從而解決職工持股資金不足的問題。

3、利用信托機制可以更好的發揮股權激勵及約束作用

在這一制度設計中可以由受托人(信托公司)代為持股,集合分散的職工個人股份,依法行使與信托財產相聯系的表決權,通過參加股東大會、對公司董事、監事進行選任等方式行使股東權利,參與公司管理。從而避免了職工個體作為小股東參與公司管理往往成為中看不中用的“花瓶”的問題。通過“表決權信托”仍然可以實現受益人(持股職工)利益的最大化。另外,在ESOP中引入信托機制,由信托公司依照信托文件的規定,對于股息、紅利等收益制定可行的理財方案,可以使職工的信托收益增值。信托公司作為專業的金融機構會獲得更精確的信息并據此做出投資判斷,這也是一般的職工股東不具備的能力。

三、信托機制應用中應注意的法律問題

信托機制當然也不是無往而不利的,作為一種金融創新制度,更像一把雙刃劍,在化解矛盾的同時,必然誘發新的風險。在應用信托機制解決ESOP中的有關問題時,我們也應該關注以下的問題。

1、信托期限的問題

盡管信托形式的使用會有效的解決持股的連續性和穩定性的問題,但是,對于大多數職工而言始終要面臨一個償還資金置換自己的股東身份的結局。職工償還資金的途徑一般有兩種:新企業經營利潤的分紅和職工所持股份的增值。后者當然也需建立在前者的基礎上。所以只有新企業的經營效益與日俱增,職工的這一愿望才能順利實現。但是不管怎樣這都不可能在短時間內實現。因而,信托期限不宜過短。一般來說,比較科學的做法是應根據不同公司的預期凈資產收益率和貸款利率測算合理的融資期限,[2]進而在制定信托合同時對整個信托期限加以科學設計。

2、信息披露問題

在公司進行改制或重組的過程中,持股的信息披露制度一直是當今世界各國《公司法》、《證券法》矢志不渝所堅持的。在我國國有企業改制的過程中也有相關的規定。引入信托機制時,信托公司作為受托人,對內集中代表了諸多單一的小股東,對外,則以一個整體的身份面對世人,手中握有大量的股份,聚沙成塔,這筆數額很可能達到或者超越我國《證券法》對此的規定。這個時候不可避免的面臨到信息披露的問題。而現行的法律法規,包括實踐都較少關注。所以,應當加強對信托公司持股披露情況的監管,有必要制定一套可行的具體規則。

3、信托公司自身的行業約束問題

作為信托公司是一個比較新的業務領域,在進行股權信托的過程中,還沒有形成成熟的模式和規則,難免出現有損委托人或受益人利益的事,監管部門應對此加以關注。值得欣喜的是,目前,全國首家信托登記機構——上海信托登記中心2006年6月21日在上海浦東掛牌成立。[3]業內人士稱此舉為建立我國信托登記制度跨出了實質性步伐,標志著信托登記制度從理論政策探討進入到實踐操作階段,此舉有助提高信托公司公信力,促進信托制度改革。我們希望能有越來越多的優秀的理論和實踐來指引著這一創新的制度順利健康的發展。

【注釋】

[1] 中國(海南)改革發展研究院課題組.我國職工持股制度建設背景報告.載.中國企業職工持股制度建設國際研討會論文集,(2000-12-11～13).

[2] 李宇龍.企業產權改革法律實務.法律出版社,2004.193.

[3] 證券時報,2006-06-23.

【作者簡介】

王月(1976-)女,碩士研究生,單位:甘肅政法學院法學院,講師,專業方向:商法.