“債轉股”制度與相關法律問題的探討

丁蕓璐

摘要新公司法出臺,其中關于股東出資形式的靈活規定使上世紀90年代末期開始實行的“債轉股”的制度不再缺乏堅實的法律基礎。但是“債轉股”轉化為股權的畢竟是企業的不良資產,隨之必會引發一定的弊端,如“債轉股”與資本維持原則以及“債轉股”與股東權益在法理和現實意義中的相悖。我國目前的“債轉股”必須有一個額度控制,是只要單純解決企業的扭虧,還是同時也解決企業的發展,成為比較現實的問題。

關鍵詞債轉股 資本維持原則 股東權益

中圖分類號:D920.5 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)02-153-02

一、前言

在計劃經濟體制下,國有企業所需的建設資金是以財政直接撥款的形式提供的,生產資金采用財政劃撥和銀行貸款相結合的形式。這種狀況持續到20世紀70年代末,從那時起,政府開始嘗試基本建設投資由撥款改為銀行貸款,80年代中期國有企業需要更新改造的資金則全部改成銀行貸款。在生產運營資金方面,80年代前期也改成全部由銀行貸款。①但是“撥改貸”政策并沒有改變國有企業結構落后、缺乏活力、效率低下、高負債率等局面。為了實現國有大中型企業脫困的目標,處置銀行的不良資產,90年代末期開始實行“債轉股”政策。隨著新公司法出臺,其中關于股東出資形式的靈活規定使“債轉股”的形式不再缺乏堅實的法律基礎。盡管在企業還本付息的債變為可分紅的股權后,承受債務重負的企業有了不需要償還的債務,一定程度上能夠增加企業的償債能力,促進融資,但是轉化為股權的畢竟是企業的不良資產,隨之必會引發一定的弊端。

二、“債轉股”制度的基本概念及相關法律規定

2006年1月1日新實施的公司法第二十七條采用列舉和概括的規定指出,股東可以用貨幣,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣股價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。也就是說除了公司法列舉的四種典型出自形式之外,其他各種財產符合法定出資形式的抽象要件的也可以成為股東出資形式的一種,其中較為普遍的包括了債權出資。

債權出資是指股東以其對第三人享有的債權投入公司,并由公司取代股東作為債權人對第三人享有債權,債權出資本質上屬于債權讓與或稱債權轉讓,是將對第三人的債權從股東轉讓給公司。②在商業銀行改革和資產重組的過程中所實行的“債轉股”,也是債權出資的一種形式,這種“債轉股”就是將銀行對債務人公司所享有的債權按約定的方法折抵為對該公司一定金額的股權,銀行由此從債權人變成為該公司的股東,該公司的此項債務由此消滅。

一般公司法意義上的“債轉股”是指債權人與組織形式是股份制公司的債務人之間,就兩者之間的債權債務,經平等協商,雙方同意并將債權人之債權合法地轉換成債務人公司相應股權的民事行為。有學者對我國普遍的“債轉股”作了以下定義:我國現在實施的“債轉股”是指國有商業銀行將其對國有企業的特定不良貸款債權轉讓給金融資產管理公司,由金融資產管理公司作為投資主體,或由國家開發銀行直接作為投資主體(因國家開發銀行直接享有對國有企業不良貸款的債權,不需要經過債權轉讓程序),將該不良貸款之債權依法轉為金融資產管理公司或國家開發銀行對企業的股權。③

在我國,以債權出資,特別是“債轉股”的方式作為公司的出資形式處于一種一般禁止,特殊許可的狀態。這里的特殊,多指的是政策性的債權轉股權形式?！秶医涃Q委、中國人民銀行關于實施債權轉股權若干問題的意見》對選擇債權轉股權企業的范圍和條件作出了具體規定。選擇企業的范圍包括:1.“七五”、“八五”期間和“九五”前兩年主要依靠商業銀行貸款(包括外幣貸款)建成投產,因缺乏資本金和匯率變動等因素,負債過高導致虧損,難以歸還貸款本息,通過債權轉股權后可轉虧為盈的工業企業。2.國家確定的521戶重點企業中因改建、擴建致使負債過重,造成虧損或虛盈實虧,通過優化資產負債結構可轉虧為盈的工業企業。3.被選企業同時應是1995年及以前年度向商業銀行貸款形成不良債務的工業企業。有些地位重要、困難很大的企業,時限可以延至1996、1997、1998年。4.工業企業直接負債方,作為債權轉股權的企業,必須具有獨立企業法人資格。5.選擇個別商貿企業,進行債權轉股權企業的試點。而被選企業必須具備的條件為:1.產品品種適銷對路(國內有需求、可替代進口、可批量出口),質量符合要求,有市場競爭力。2.工藝裝備為國內、國際先進水平,生產符合環保要求。3.企業管理水平較高,債權債務清楚,財務行為規范,符合“兩則”要求。4.企業領導班子強,董事長、總經理善于經營管理。5.轉換經營機制的方案符合現代企業制度的要求,各項改革措施有力,減員增效、下崗分流的任務落實并得到地方政府確認。

三、“債轉股”制度與資本維持原則和股東權益的相悖

(一)“債轉股”與資本維持原則

我國第一件真正的債轉股案例源于中國信達資產管理公司與北京建材集團簽署北京水泥廠的債轉股協議。這份協議的簽署標志著全國性債轉股工作的開始。1999年6月北京水泥廠欠中國建設銀行長期貸款本息9.7億元,短期貸款本息3435萬元,遠遠超過其所有者權益,負債率為117.4%,已處于資不抵債的境地。9月2日經國家經貿委推薦,北京水泥廠母公司北京建材集團與信達資產管理公司協商,在對北京水泥廠進行資產評估的基礎上,就北京水泥廠的債轉股原則、數額、股權回購等問題達成一致意見,并確定了債轉股方案。債轉股后,中國信達資產管理公司持有北京水泥廠70%的股份,北京水泥廠的資產負債率降由117.4%下降為32.8%。④

從以上案例可以看出在中國,債轉股意味著,將國有企業欠國有商業銀行的無法或者不能按期歸還的借款的一部分,轉為金融資產管理公司對國有企業的投資,由資產管理公司作為股東,行使對企業出資人的權利。主要涉及國有商業銀行將向國有企業發放貸款所形成的債權轉讓給金融資產管理公司,金融資產管理公司將其債權轉為負債企業改建或者重組而形成得公司的股份兩個環節。這里需要明確兩個概念:公司股份在新公司法第一百二十六條中的規定是股份有限公司的資本劃分為股份,每一股的金額相等。公司資產是公司實際擁有的全部財產包括股東的出資即公司資本、公司對外負債、公司的資產收益和經營收益。然而案例中的中國水泥廠負債率為117.4%,雖然在該水泥廠還本付息的債變為可分紅的股權后,承受債務重負的企業對該部分債務不需要再償還,但這部分債務并不一定是穩定不變的資金,處于資不抵債的中國水泥廠很可能因為虧損提供不出由負債轉為資本的資金,使中國信達資產管理公司所持有的通過債權轉化的北京水泥廠70%的股份有很大水分。若沒有相應的公司資本對應,那么便與公司的資本維持原則相違背。公司資本維持原則要求公司在其存續過程中,應經常保持與其資本額相當的財產。目的是為了防止資本的實質減少,保護債權人利益,同時也防止股東對盈利分配的不當要求,確保公司本身業務活動的正常開展。如果中國資產管理公司通過債轉股而持有北京水泥廠過半數的股份沒有相應公司資本充實,不僅違背了債轉股制度設立的初衷,不能夠增加企業的償債能力,促進融資,還將在極大程度上給債權人或者股東的權益帶來侵害。

(二)“債轉股”與股東權益的沖突

《國家經貿委、中國人民銀行關于實施債權轉股權若干問題的意見》在第四部分金融資產管理公司與企業的關系中規定了:1.金融資產管理公司在債權轉股權后,即成為企業的股東,對企業持股或控股,派員參加企業董事會、監事會,參與企業重大決策,但不參與企業的日常生產經營活動。2.企業按照《中華人民共和國公司法》規定進行改制,并認真建立規范的法人治理結構,重新進行工商注冊登記。3.金融資產管理公司持有的股權,可按有關規定向境內外投資者轉讓,也可由債權轉股權企業依法回購;符合上市條件的企業,可以上市。關系國計民生且國家必須控股的企業,在轉讓或上市時,要保證國家控股。

結合以上規定,在前述案例中可以得出中國資產管理公司通過債轉股獲得了北京水泥廠的控股權,根據資本多數決原則中國資產管理公司在參與北京水泥廠的重大決策時占有了很大比例的表決權。但是實施債轉股之后,資產管理公司成為企業的股東,由于國務院規定資產管理公司只能是階段性持有股份,即轉股之后,資產管理公司將在一定時間內通過轉讓、出售、回購等形式從企業股東的位置上退出,這種特性就決定了資產管理公司與其他股東的相區別之處,從而使資產管理公司在轉股之時就不得不考慮如何退出、持股期間的回報以及持股形式等問題。債轉股以后,對金融資產管理公司來說,若經過改造后,企業的利潤能有所回升,則可享受股利分紅,并可在適當的時候通過股權轉讓收回資本金;若股份制改造后,企業利潤仍無起色或仍虧損,則意味著這部分債權難以收回。那么具有大多數表決權的資產管理公司在對北京水泥廠發展戰略的選擇上,并不會以持長期投資態度的股東的角度來作出決策,此時便與原水泥廠股東的利益產生了沖突。

舉一個簡單的例子,假設在上述案例中債轉股后的北京水泥廠的資本結構中所有者權益包括了3000美元的原公司資本和7000美元的債轉股資本,面對兩個可選擇的項目,A項目將在年底的時候給公司帶來8000美元的收入,若投資B項目,公司有50%的可能性獲得10000美元,另外50%的可能性只獲得6000美元。對于北京水泥廠來說,投資兩個項目的期待價值是相等的為8000美元,因此對于水泥廠的長期股東來說更愿意投資B項目以獲得更高的利潤。但對于短期持股的資產管理公司來說,投資B項目意味著它將承擔50%的風險因投資失敗面臨無法回收債權的可能,而投資A項目卻一定能回收債權。因此,由于立場不同,債轉股后公司內部的股東利益極有可能產生沖突,影響公司的長遠發展。

同時,在債轉股實施過程中,還有一些難以確定的因素,諸如國企股權的變現性差、需要給金融資產管理公司配備大量合格人員參與企業管理等,都會給股東的權利帶來影響。

四、結語

在債轉股中,以金融資產管理公司處理不良債權的方式,是一種全新的國際流行的資產運作模式,成功和失敗兼而有之。從本質上來講,金融資產管理公司的成功必須要求資本市場的成熟與發展。金融資產管理公司在處理不良資產時要采取出售、重組、證券化等方式,而資產證券化過程就是一個復雜的需要多方面配合的投資銀行業務過程,它需要將一組流動性較差的金融資產,經過一定的組合,使這組資產所產生的現金流收益比較穩定,再配以相應的信用擔保,把這組資產所產生的未來現金流的收益權,轉變為可在金融市場上流動、信用等級較高的債券型證券的技術和過程,而這,沒有成熟資本市場和相應的外部環境,是很難奏效的。由于在運作上會受到許多條件約束,成功的關鍵還在于運作得是否規范,同時取決于與中國實際相結合的程序,以及經濟體制改革的深度和廣度。

債轉股固然是個好辦法,但絕非解決一切問題的靈丹妙藥。債轉股絕不能一哄而上,要重點支持在國民經濟中占有舉足輕重地位的大型和特大型企業,支持國家重點建設項目。我國目前的債轉股必須有一個額度控制。但在既定的額度之內,如何處理轉還是不轉,轉多還是轉少,即單純解決企業的扭虧,還是同時也解決企業的發展,就成為比較現實的問題。

注釋:

①吳天寶,武宜達.國有企業改革比較法律研究.人民出版社.2002年版.第359頁.

②趙旭東主編.公司法學.高等教育出版社.2006年版.第277頁.

③王平.“債轉股”法律問題研究.中國法制出版社.2002年版.第44頁.

④薄燕娜.股東出資形式法律制度研究.法律出版社.2005年版.第172頁.