試論合同的成立與生效

仇兆波

摘要合同的成立和生效是合同法研究和適用中一個(gè)易混淆的問(wèn)題,合同的成立是合同生效的前提,在大多數(shù)情況下,沒(méi)有成立的合同則很難談得上合同的生效。本文就合同的成立和生效問(wèn)題進(jìn)行了解析并提出了相關(guān)見(jiàn)解。

關(guān)鍵詞合同 合同成立 合同生效

中圖分類(lèi)號(hào):D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):1009-0592(2009)02-388-01

合同的成立和生效是我們?cè)诤炗喓贤瑫r(shí)、履行過(guò)程中要分辨的基本問(wèn)題。合同成立了,但不一定生效,合同當(dāng)事人所履行的合同是否生效是能否最大保護(hù)自己權(quán)益的重要依據(jù)。

一、合同的成立

合同的成立,是指當(dāng)事人經(jīng)由要約、承諾,就合同的主要條款達(dá)成合意,即雙方當(dāng)事人意思表示一致而建立了合同關(guān)系,表明了合同訂立過(guò)程的完結(jié)。合同成立的兩個(gè)要素是要約和承諾。要約是指一方當(dāng)事人向另一方做出的希望以一定條件訂立合同的意思表示。即指一方當(dāng)事人將自己的要求告訴另一當(dāng)事人;承諾是指受要約人同意要約的要求,同意成交的意思表示,如果該意思表示有效,雙方的合同即成立。《合同法》第二十五條規(guī)定:“承諾生效時(shí)合同成立。”承諾在什么時(shí)候生效呢?合同法規(guī)定,承諾通知在到達(dá)要約人時(shí)生效。

【例】如A公司在11月10日給B公司發(fā)一份傳真:我公司有一批毛衣,單價(jià)30元件,若要購(gòu)買(mǎi),請(qǐng)于11月20日之前傳真我司。11月15日,B公司給A公司發(fā)一傳真:若單價(jià)降至25元件,我司將購(gòu)置500件。A公司沒(méi)有回應(yīng)。11月25日,B公司又給A公司發(fā)一份傳真,表示愿意接受A公司的傳真內(nèi)容。在這個(gè)案例中,如何看待B在11月25日的傳真呢?因?yàn)樵搨髡嬉呀?jīng)超過(guò)A方要約中規(guī)定的日期,因此不算是承諾,可是說(shuō)是新的要約,對(duì)于這份新的要約,A方可以提出新的條件;但是如果此時(shí)A方愿意以自己先前的條件來(lái)簽訂合同,一定程度上,也可以將這份傳真認(rèn)為是承諾。

所以,合同的成立,即是合同雙方達(dá)成意思一致。而這種意思一致的主要表現(xiàn)方式為承諾和要約合意性。

二、合同的生效

合同的生效,是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生一定的法律拘束力。因?yàn)楹贤闪⒉⒕邆湟欢ǖ囊蟊隳墚a(chǎn)生一定的法律效力。但這種法律效力并不是指合同能夠像法律那樣產(chǎn)生約束力,而是指符合法定生效要件的合同,便可以受到法律的保護(hù),并能夠產(chǎn)生合同當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果。如果一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù),另一方當(dāng)事人則可以依靠國(guó)家強(qiáng)制力強(qiáng)制當(dāng)事人履行合同并承擔(dān)違約責(zé)任,這里強(qiáng)調(diào)的是合同對(duì)當(dāng)事人的拘束性。

《合同法》規(guī)定,生效的合同應(yīng)具備以下條件:1.合同主體合格,即合同主體據(jù)以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。這就要求簽訂合同的法人或其他組織必須具備法律規(guī)定的業(yè)務(wù)活動(dòng)能力,而自然人必須具備相應(yīng)的民事行為能力。2.意思表示真實(shí)。合同雙方簽訂合同時(shí),必須處于自身真實(shí)的意思在合同上簽字,沒(méi)有重大誤解,沒(méi)有欺詐、脅迫等情況。3.不違反法律和社會(huì)公共利益。要求合同簽訂的目的符合法律規(guī)定,有利于社會(huì)公共利益,如簽訂買(mǎi)賣(mài)毒品的合同就違反法律和社會(huì)公共利益,是無(wú)效合同。

只有簽訂生效的合同,才能最大限度的保護(hù)我們自己的合法權(quán)益。而合同的生效,是指已成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力或稱(chēng)法律效力。

三、合同的成立與生效的關(guān)系

由上可見(jiàn),合同生效的起始時(shí)間不能脫離合同成立的時(shí)間而獨(dú)立確定,而且在絕大多數(shù)情況下,合同成立的時(shí)間也就是合同生效的時(shí)間。因此,它們相互之間往往很難區(qū)分。但它們畢竟是兩個(gè)不同的概念,相互之間到底區(qū)別何在,有無(wú)區(qū)分的必要,這確是值得認(rèn)真分析和探討的問(wèn)題。

筆者認(rèn)為,二者的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

(一)它們處于兩個(gè)不同的階段,屬于兩個(gè)不同的制度范疇

雖然合同的成立與生效是兩個(gè)聯(lián)系比較緊密的概念,在起始時(shí)間上往往很難區(qū)分開(kāi)來(lái),但從邏輯分析的角度來(lái)講,它們畢竟是處于兩個(gè)不同的階段,合同成立是判斷合同生效的前提,合同只有在成立以后,才談得上生效問(wèn)題。

(二)它們的構(gòu)成要件不同

正如有些學(xué)者所指出的,“合同的成立,應(yīng)具備成立的條件;合同的生效,應(yīng)符合生效的條件。”合同的成立,是訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意,亦即合同因承諾生效而成立,故合同成立的條件一般就是承諾生效的條件。合同生效的條件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。

(三)它們產(chǎn)生的法律效果不同

合同的成立僅僅是反映當(dāng)事人的意志,如當(dāng)事人間的合意符合國(guó)家的意志,將被賦予法律拘束力,也即合同的生效。雙方當(dāng)事人之間就合同的主要內(nèi)容達(dá)成合意,它體現(xiàn)了合同自由原則,決定了合同的成立。合同的生效是國(guó)家法律對(duì)已成立合同的一種法律認(rèn)可或稱(chēng)價(jià)值判斷,它體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)合同關(guān)系的干預(yù),決定了合同的生效。

基于以上分析,筆者認(rèn)為,合同的成立與生效的區(qū)別,不僅表現(xiàn)在它們分別處于兩個(gè)不同的階段,屬于兩個(gè)不同的制度范圍,而且還表現(xiàn)在它們?cè)跇?gòu)成要件和法律責(zé)任的本質(zhì)區(qū)別上。合同的成立是事實(shí)問(wèn)題,合同的生效是法律問(wèn)題。事實(shí)問(wèn)題應(yīng)當(dāng)通過(guò)審判活動(dòng)和民事證據(jù)規(guī)則來(lái)查明,而法律問(wèn)題則應(yīng)通過(guò)適用法律來(lái)判明。只有在查明合同成立的基礎(chǔ)上才談得上確認(rèn)合同效力的問(wèn)題。換言之,合同的成立是合同生效的前提條件,不成立的合同不存在生效問(wèn)題,而成立的合同也并非當(dāng)然有效。

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