張堯泉
摘要:勞務派遣作為一種特殊的用工形式,是在我國改革開放和計劃經濟向市場經濟過渡的時期產生的。經過多年來的市場運作,勞務派遣多方面起到了積極的推進作用。這一用工形式也正逐步被用人單位和廣大勞動者所接受。勞務派遣由于立法和其自身的不成熟性,在社會運作中也存在著一些問題。《勞動合同法》的實施,一定程度上彌補了勞務派遣法律缺位的狀況。盡管如此,勞務派遣在我國勞動力市場依然存在著種種問題,以至于勞務派遣無法最大程度地揚長避短,但勞務派遣在我國依然有著光輝的前景。
關鍵詞:勞務派遣;勞務派遣的優勢;勞務派遣立法與司法解釋;市場潛力
一、勞務派遣的概念、特征與內涵
(一)勞務派遣的概念
勞務派遣,是指依法設立的勞務派遣單位根據用工單位的需求,篩選用工單位崗位要求的勞動者并在與其建立勞動關系后,將勞動者派遣到用工單位工作的一種新型的用工形式。勞務派遣型就業,是一種特別的就業形式,是正規就業的必要補充形式。勞動者是勞務派遣單位的職工,與派遣單位是雇傭關系;但是,勞動者在用工單位工作,并接受相關的管理,用工單位與勞動者是使用和被使用的關系。
(二)勞務派遣的特征
勞務派遣的最顯著特征就是勞動力的雇用和使用分離。勞務派遣單位不同于職業介紹機構,它有兩個最大的特點,勞動者是派遣單位的員工,存在勞動合同關系,這與勞務中介、勞務代理不同;派遣單位只從事勞務派遣業務,不承包項目。因此,在勞務派遣這種特殊用工形式下,勞務派遣單位與被派遣勞動者只建立勞動關系,但不直接用工,即不直接管理和指揮勞動者從事勞動;而由用工單位直接管理和指揮勞動者從事勞動,他們與勞動者之間不建立勞動關系,是一種有償使用勞務的用工形式。
二、勞務派遣的市場作用
(一)勞務派遣的積極作用
勞務派遣是勞務經濟的一種形式,有利于人力資源開發。從我國的實踐看,勞務派遣促進就業的作用體現在以下幾個方面:
1、勞務派遣使流動就業組織化,有利于促進我國農村勞動力向城鎮非農產業有序轉移。
2、使靈活就業組織化,有利于解決供需錯位問題,降低風險。
3、促進體制內就業機制轉換。勞務派遣在我國的特殊作用之一在于,它被作為一種利用現有資源,把下崗職工、失業人員組織起來進行創業和就業的行動,促進了體制內就業機制的轉換。
4、提高用工效率。除此以外,勞務派遣在調解勞動力市場供求功能、吸納就業的潛力以及促進勞動力的流動方面同樣綻放出了奪目的光彩。勞務派遣是企業的一種正常存在的、有效率的用工形式。
(二)勞務派遣是“三贏”模式
勞務派遣型用工,通過《勞動合同法》的法律保障,體現出其獨特效應。其“三贏”,主要體現在以下幾個方面:
1、建立新型勞動關系,有助于保障派遣員工的合法權益;充分利用勞務派遣單位的就業平臺和資源優勢,為派遣員工提供更多的就業機會和廣闊的職業選擇。
2、節省用工單位招聘員工的各項費用,如場地租用費、廣告費等;同時也避免用工單位因自行招進不符合要求人員而造成損失。
3、節省用工單位勞動力使用和管理成本;用工單位可根據生產經營需要,適時要求派遣單位增減派員,有利于用工單位用工的靈活性;也可使用工單位從繁雜的勞動保障事務中解脫出來,集中精力抓好生產經營。
4、勞務派遣單位在向用工單位派遣員工的過程中,培養和打造了自身員工的隊伍,也創造了新的就業崗位;而且,在此過程中,勞務派遣單位也獲取了利潤。
同時,勞務派遣對促進派遣員工就業、提高派遣員工的職業技能和執業能力、保障派遣員工的合法權益、解決派遣員工的后顧之憂等,均起到了一定積極的作用。
由此可見,勞務派遣實際上是用人、用工和勞動者都得利的“三贏”模式。而在三方獲益的同時,也帶來了社會效益。
三、我國的勞動派遣
(一)我國勞務派遣產生的歷史背景
勞務派遣這一用工形式,在我國最早出現在改革開放之初,是市場經濟條件下,市場主體自發選擇的結果。北京市在1999年初為解決國有企業下崗職工再就業的問題,北京市委、市政府研究決定,在全市采用勞務派遣的方式,將下崗職工組織起來,通過勞務輸出的方式實現再就業。這是我國最早實行勞務派遣的城市。據了解,不到1年時間,北京市就建立勞務派遣企業近百家。而如今勞務派遣在《勞動合同法》范圍下,勞務派遣單位根據用工單位的用人需求,組織社會法定年齡內的勞動者從事社會生產、經營管理活動,依法簽訂《勞動合同》,用工單位負責用工,勞務派遣單位負責人事行政、勞動關系、勞動報酬、社會保險、勞動保護等系列管理。與當時歷史背景下的勞務派遣,又有了長足的進展。
(二)我國勞務派遣的發展現狀
目前,包括勞務派遣在內的勞務經濟是我國的一個新的商機,發展現狀可以概括為快速發展、潛力巨大、競爭激烈和缺乏規范。我國勞務派遣的現狀如下:
1、主要行業。采用勞務派遣型工作安排的行業主要是服務業、制造業、建筑業等,如大型超市、保安、電信、銀行、飯店、醫院、郵政、電力、鐵路運輸等服務性行業,以及建筑業和制造業的一些部門中輔助崗位,包括世界500強的部分外商投資企業,基本上都接受與采納了勞務派遣的用工形式。
2、派遣對象。勞務派遣的對象:以城鎮失業人員、外來勞動力、大中專畢業生、企業下崗分流人員以及專門人才為主。
3、經營單位。經營勞務派遣的單位,以各種有限責任公司為主,同時也存在部分勞動部門下屬的職業介紹中心、企業再就業服務中心轉制而成的勞務派遣公司。
(三)勞務派遣運作過程中存在的主要問題
我國勞務派遣業仍然處于發展階段,作為一個新生事物,已經進入政府政策的視野。但是,由于立法的滯后性,勞務派遣在運作中,暴露出以下的問題:
1、滯后的司法解釋給市場帶來的影響。(1)工作崗位不明確帶來的影響。由于《勞動合同法》出臺前,勞務派遣已經在勞動力市場形成了一定的規模運作,而且,派遣的工作崗位涉及面鋪得比較廣。《勞動合同法》出臺后,雖然明確了勞務派遣崗位的范圍:臨時性、輔助性或者替代性。但具體哪些崗位可認定為臨時性、輔助性或者替代性,卻沒有明確的說法。為此,許多勞務派遣單位,包括用工單位,在涉及用工崗位方面,對臨時性、輔助性或者替代性的問題,比較敏感,或多或少的受到了束縛,等待《勞動合同法》司法解釋的觀望心態較為嚴重。由于這方面的問題,對近期勞務派遣的實際操作,帶來了一定的障礙。(2)臨時性期限不確定帶來的影響《勞動合同法》第58條規定:勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動合同……同時《勞動合同法》第66條規定:勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。而在勞務派遣實際運作過程中,用工單位使用臨時性工作崗位的用工期限往往比較短,若按《勞動合同法》又必須與勞動者簽訂2年以上的固定期限勞動合同。因此,勞動合同期限無法確定。遇到這種情況,無論勞務派遣單位,還是用工單位都會感到進退兩難,無所適從。
2、違規操作現象缺乏監管。在眾多的勞務派遣單位中,確切的說是在《勞動合同法》出臺之前成立的勞務派遣單位中,存在著部分違規操作的現象。另外,在一些地區,有相當一部分不具備勞務派遣資質的勞務中介,也混雜在勞務派遣單位中,嚴重地侵害了勞動者的權益。盡管政府有關部門對此現象進行了整頓和打擊。但是,由于缺乏強有力的監管行政措施,這種現象至今屢禁不絕。
除了以上問題之外,無論是勞務派遣單位,還是用工單位都或多或少的存在著基礎建設、制度建設、信息建設、服務意識、服務質量等管理問題。
四、對發展勞務派遣的建議與展望
(一)對發展勞動派遣的幾點建議
目前,我國勞務派遣尚處于初起發展階段,規模和數量還有限,從需求來看,仍然有較大的發展潛力。雖然,在發展中,勞務派遣也暴露出一些問題。但是,更主要的還是法律規章不完善、政府政策缺位,造成勞務派遣業缺乏規范、發展缺乏保障的問題。因此,為了從根本上解決存在的問題,從以下幾方面加以扶植,使勞務派遣更好地服務社會。
1、進一步完善法律制度,規范勞務派遣。可在立法與司法解釋層面上加以考慮:(1)明確同工同酬的制度,確認在同等條件下的工資待遇不應差距過大,以使部分用人單位想通過勞務派遣來區別對待勞動者,損害勞動者利益的行為無從實施。(2)明確勞務派遣的臨時性、替代性、輔助性的內涵,對于適用勞務派遣的崗位進行界定。防止目前無論是何種崗位都存在勞務派遣的現象,也不讓《勞動合同法》對勞務派遣“三性”的規定成為一紙空文。(3)明確政府部門行政處罰的標準,加強監管力度。很多勞務派遣的企業敢于悖法而行,就是因為相關的違法后果沒有明確界定,相關的行政機關對于企業的違法行為如何處罰不夠明確;從而產生了“即便是違法,也沒有后果”的尷尬局面。所以明確賦予相關部門行政處罰的權利與標準,并對各種違法行為的后果進一步確定將是當務之急。(4)確定勞務派遣單位與用人單位的權利義務。在履行三方關系的過程中,勞務派遣單位與用人單位各自擁有怎樣的權利與承擔怎樣的義務方面,《勞動合同法》僅僅指明了連帶責任,沒有進一步細致的說明。而在實務當中,往往就三方各自的權利義務問題會發生很多的糾紛與爭議,勞務派遣單位與用人單位的相互推諉,勞動者的權利主張對象難以確定。如何進一步明確權利義務,這將是一個亟待解決的問題。
2、對勞務派遣單位的扶持與政府部門從事勞務派遣的限制。一方面有的放矢地扶持一批公益性勞務派遣組織,作為促進下崗職工再就業、吸納破產關閉企業職工就業的特殊渠道,并給予享受相應的優惠政策。另一方面限制政府部門從事勞務派遣方面的業務。這樣增加了就業機會,也為勞動監察部門的嚴格執法減少了客觀阻力。
3、對勞務派遣從業人員采取靈活的社會保險政策。在勞動力市場管制放開的情況下,對不同就業形式采取不同的社會保險政策。政策對勞務派遣具有重要影響。勞動立法、勞動制度和政策對正規就業保護的程度越高,對非正規就業保護的程度越低,勞動力市場對勞務派遣的需求就會越多。因此,主張對于勞務派遣的勞動者,采取靈活的社會保險政策。勞務派遣單位必須按時為勞動者繳納社會保險費。正式職工正常繳費,臨時勞務派遣人員參照其他規定繳費。針對流動就業者的情況,應該積極推動建立全國統一的社會保險賬戶。
4、加強對勞務派遣的勞動保障監察力度。維護勞動者的合法權益。勞務派遣的勞動保障監察對象包括派遣公司、使用派遣人員單位。可考慮通過對勞務派遣單位的專管員、督導員進行勞動法律政策培訓,使其持證上崗的方式,讓其擔當一部分監督職能,以維護勞動者的合法權益。
(二)對勞務派遣發展的展望
我國擁有13億人口,是一個巨大的勞動力市場。然而,當前針對這一資源的研究和開發工作卻相對落后。我國的勞動力資源綜合開發工作,要立足于國情,正確分析我國勞動力資源組成結構和分化。針對不同層次,不同教育程度的勞動力資源進行相應的研究開發工作。培育勞動力資源基地,創建勞動力資源品牌。將勞動力資源的開發和市場需求緊密聯系起來。構建安全、誠信、高效的資源交流和管理平臺。
我國勞動力市場發展市場前景廣闊、潛力巨大。在政府部門的關心下,規范整頓勞務派遣市場,打造專業性的勞動力資源綜合開發的產業鏈,充分發揮其綜合優勢,使勞動力資源富余的地區與勞動力資源貧乏的地區,得到合理的調配,甚至可以利用我國豐富的勞動力資源打進國際市場,讓勞動力資源得到最大最充分的利用。
參考文獻:
1、董保華.勞動力派遣[M].中國勞動社會保障出版社,2007.
2、董保華.勞動合同研究[M].中國勞動社會保障出版社,2005.
3、顧家棟.人才服務職業規范與實務[M].上海人民出版社,2007.
(作者單位:上海市勞動咨詢事務所。作者為副主任、經濟師、人力資源管理師、企業法律顧問)