淺談我國反壟斷法對行業協會的規制

張婧楠

行業協會作為重要的社會中介組織在市場經濟中發揮著越來越重要的作用。然而,隨著競爭的加劇,行業協會限制競爭的現象也日益嚴重,在我國已出現了多起行業協會限制競爭的事件,如2007年世界方便面協會中國分會的方便面漲價事件等。我國于2008年8月1日開始正式實施的《反壟斷法》將行業協會納入規制范圍,為制止行業協會的壟斷行為提供了法律依據。然而,反壟斷法對行業協會的規定過于籠統,還存在著諸多不足以及亟需完善之處。

一、我國《反壟斷法》對行業協會的規制

我國《反壟斷法》對行業協會的規制主要表現在以下方面:

(一)鼓勵行業協會引導行業競爭

《反壟斷法》第十一條規定,行業協會應當加強行業自律,引導本行業的經營者依法競爭,維護市場競爭秩序。該條強調了行業協會應在維護市場競爭秩序中發揮積極的作用。實踐表明,行業協會作為同行業企業共同經濟利益的組織,對本行業企業間的競爭具有重要影響。在市場競爭領域,加強行業協會自律功能的發揮,一定程度上能配合反壟斷法的實施,推動本行業企業間的公平和自由競爭,提高企業的市場競爭力。

(二)限制行業協會的壟斷行為

以行業協會的名義實施限制競爭行為,不僅可以打著規范市場、行業自律等貌似公益的口號,而且由于行業協會在本行業具有較高的威望,因而執行起來更具隱蔽性和效率性,危害性也更大。基于此,我國《反壟斷法》第十六條規定:行業協會不得組織本行業的經營者從事本章禁止的壟斷行為。該規定所禁止的主要是行業協會的橫向壟斷協議行為。反壟斷法的這種禁止性規定表明了法律確認行業協會組織成員限制競爭行為的性質是違法的壟斷協議,這種把企業之間憑借自由意志簽訂的協議定性為違法行為,表明了即使是合同權利也要受到反壟斷法的檢查,聯合行動必須謹慎,不能越過法律的界限,否則要受到法律的制裁。①

(三)法律責任

《反壟斷法》第46條第3款規定:行業協會違反本法規定,組織本行業的經營者達成壟斷協議的,反壟斷執法機構可以處五十萬元以下的罰款;情節嚴重的,社會團體登記管理機關可以依法撤銷登記。本條對行業協會實施本法所規定的限制競爭行為的法律責任做了明確規定,責任形式包括“罰款”和“撤銷登記”兩種,這一規定較之前立法有了很大的進步,對保障《反壟斷法》的實施具有非常重要的作用。

二、反壟斷法相關規制的不足及完善

(一)僅對行業協會的壟斷協議行為進行規制

我國《反壟斷法》對行業協會限制競爭行為的規制主要體現在第二章的壟斷協議中,并沒有將現實中可能存在的行業協會所實施的所有壟斷行為納入規制范圍。雖然行業協會的壟斷協議行為是最為普遍和經常的,但現實中還存在著其他限制競爭的行為,如差別對待、內部歧視等。另外,我國《反壟斷法》對行業協會的行政壟斷行為也沒有做明確規定。考慮到行業協會限制競爭行為的多樣性和復雜性,筆者認為,應在《反壟斷法》實施細則中對行業協會的各種限制競爭行為作出具體規定,不僅要規制行業協會的經濟壟斷行為,還應對其行政壟斷行為進行規制。

(二)法律責任規定的不足及完善

我國《反壟斷法》第46條明確規定了行業協會的法律責任,但該規定過于籠統,需要進一步的研究和完善。

第一,關于法律責任的承擔方式。我國《反壟斷法》只規定了行業協會的行政責任,即五十萬以下的罰款和撤銷登記。該罰款數額過低,不足以威懾行業協會的限制競爭行為,起不到足夠的警戒作用。筆者認為還應設置相關的民事和刑事責任來規范行業協會的行為。民事責任可以彌補其他同業經營者因限制競爭行為所遭受的損害,常見的方式是損害賠償,如美國的三倍賠償制度。而由于刑罰是最嚴厲的懲罰方式,因而刑事責任設置可以對行業協會的限制競爭行為起到足夠的威懾作用。

第二,關于法律責任的承擔主體。參考各國的法律規定,行業協會違反了競爭法,除了對行業協會本身進行處罰外,對于參與行業協會密謀的單個企業(經營者)也明確規定了應該承擔的責任。如日本法律規定,應當采取針對單個成員公司的法律行動,對參與限制競爭協議的經營者要進行不同程度的處罰。②我國反壟斷法僅規定了行業協會的行政責任,而對協會內部的會員企業的責任沒有做任何規定。如果不對那些操縱協會的會員企業實施相應的處罰,則很難起到反壟斷的效果。因此,在制定《反壟斷法》的實施細則時應確定責任主體的雙罰制,不但要對行業協會進行處罰,還要追究起主要作用的會員企業的法律責任。這不僅可以規制行業協會的壟斷行為,對其會員企業來說也起到了較好的威懾和懲戒作用。

(三)規制行業協會限制競爭行為的其他建議

1.盡快制定《行業協會法》。我國行業協會的立法相當不完善,散見于各種法律、行政法規和規章的某些規定中,沒有形成統一的制度。因此,借鑒先進國家的法律制定一部統一的《行業協會法》,將使行業協會更好的發揮其在市場經濟及競爭機制中的積極作用。

2.加快協會自身的發展。若使我國的行業協會更好的發揮其應有的積極功能,必須加強和完善其自身的發展,加快政治體制改革的步伐,盡快實現政會分開,將行業協會與政府主管機關在人、財、物等方面實行徹底脫鉤,完善行業協會的內部治理結構,增強協會自身的獨立性和自治性。