《證券法》關于內幕交易認定的法條分析

[摘 要]我國近年來也不斷“涌現”許多關于內幕交易的案件，但實際中關于如何認定行為是否為內幕交易卻存在嚴重問題。本文以《證券法》第73條為基礎，詳細分析我國關于內幕交易認定的構成要件。

[關鍵詞]內幕交易 構成要件 認定

作者簡介：梁紹淳，男，華東政法大學經濟法（商法）方向法律碩士，湖北武漢人。

內幕交易是指掌握內幕信息的人員，利用內幕信息或建議他人利用該信息進行證券交易。一個公正的證券市場應當具備如下條件：使投資者能夠最大程度地獲得市場信息并且證券的價格可以迅速、準確的反映該信息，并且被投資者平等享有。而內幕交易行為正是破壞了市場的公平原則。因此，各國證券法都明確規定禁止內幕交易，并將對內募交易的規制考察作為衡量國家證券市場是否成熟的重要標準。

我國《證券法》第73條：禁止證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人利用內幕信息從事證券交易活動。通說認為內幕交易行為應包含三個構成要件：即內幕主體、內幕信息和利用內幕信息的行為。

一、內幕信息

各國對內幕信息構成要素表述不盡相同，美國的標準為兩要素：非公開性和重大性。歐盟則采取四要素說：非公開性、確切性、與可轉讓證券的相關性和價格敏感性。此外，在日本和我國臺灣，僅通過列舉的方式來判定內幕信息。不過各國對于內幕信息的本質把握卻比較一致，強調其非公開和重大影響性。

我國《證券法》第75條第1款規定了內幕信息的概念。“證券交易活動中，涉及公司的經營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內幕信息。”據此，內幕信息應具備四個特征：

（一）是非公開的信息。判斷一個信息是否為內幕信息的關鍵在于一個時間度，在某個特定的時間度之內為內幕信息，否則為公開信息。我國法律并未對“非公開”的含義作出規定，但學者傾向于對非公開性采用實質性的判斷標準信息如果未能經過市場消化和吸收，其本身仍能構成內幕信息[1]。

（二）是真實準確的信息。內幕信息必須是有真實依據的，而非民間傳言。對于消息的真實準確性應當有一個廣泛的理解，即只要不是謠傳，只要它是關于正在發展中的事物的準確信息，盡管尚未實現，都必須考慮進去[2]。

（三）是可能對該公司證券市場價格產生較大影響的信息。證券法并非將所有未公開的信息都認定為內幕信息。內幕信息的重大影響指該信息可能影響投資者的投資判斷，使股價產生波動。是否影響投資者判斷，受投資者專業知識、性格、經驗等因素制約。《證券市場內幕交易行為認定指引》（簡稱《指引》）中規定所謂的重大影響是指一旦信息公開，證券交易價格在一段時間內與市場指數或相關分類指數發生顯著偏離，或者致使大盤指數發生顯著波動。如果說內幕信息的非公開性是對從質上對內幕信息進行限制，內幕信息的重大影響性內則是對幕信息進行量的限制。

（四）是與特定的證券發行人相關的信息。知情人員利用內幕信息進行內幕交易的目的一般是為了謀取利益或者減少損失，而這一目的的實現則有賴于該內幕信息對特定證券價格的影響，因此和特定證券無關的信息不是內幕信息。

具體到實踐中，哪些信息屬于內幕信息，我國采用了以德國代表的綜合式的立法模式。《證券法》第75條第2款采用列舉的方式規定了內幕信息的范圍。

二、內幕主體

內幕主體是指內幕交易活動的主體。從我國證券法73條的敘述中可以看出，我國內幕主體包括兩大類：一是證券交易內幕信息的知情人；二是非法獲取內幕信息的人員。

對于第一類主體，我國《證券法》第74條采用列舉的方式規定了六類證券交易內幕信息的知情人。此外，《指引》中也以列舉的方式對證券法中的內幕人員作了進一步規定，包括發行人和上市公司；發行人、上市公司的控制股東、實際控制人控制的其他公司及其董事、監事、高級管理人員；上市公司并購重組參與方及其有關人員，因履行工作職責獲取內幕信息人員；相關自然人配偶、父母、子女及其他因親屬關系獲取內幕信息的人。

對于第二類的內幕主體，《內幕交易認定辦法》對此做了規定，包括通過騙取、套取、偷聽、監聽或私下交易等非法手段獲取內幕信息的人，以及違法所在機構關于信息管理和使用的規定而獲取內幕信息的人。

我國法律規定的內幕主體范圍也存在缺陷。《證券法》禁止內幕交易行為的原始目的即禁止利用非公開信息牟利，無論獲取信息的手段是否合法，任何知悉內幕信息的人都不得利用該信息牟取私利，因此將內幕交易的行為主體僅僅限定為“知情人”及“非法獲取內幕信息的其他人”顯然不夠全面。例如可以將外部信息制造者也納入內幕主體范圍中[3]。而且，既然法律禁止利用內幕信息交易獲利而不論其獲取信息手段的合法性，那么證券法在限定第二類內幕主體為非法獲取內幕信息的人員時，“非法”二字就有些畫蛇添足了。[4]

三、利用內幕信息的行為

目前，世界上大多數國家均禁止內幕人員利用內幕信息進行證券交易、泄露內幕信息或建議他人進行證券買賣。

我國證券法第76條將該行為分成了三類：

（一）利用內幕信息進行交易。利用內幕信息進行證券交易包括內幕人員直接利用內幕信息買賣證券的行為及借他人之名義買賣或借他人之證券戶頭買賣證券的行為。利用內幕信息進行交易包括以下三個條件：首先行為主體必須擁有內幕信息，而不論其獲得內幕信息手段是否合法；其次行為主體在主觀上明知其享有內幕信息；最后行為主體在證券交易中利用了內幕信息，如果進行證券交易的行為與內幕信息無關的話，不夠成內幕交易行為。

（二）泄露內幕信息。即知悉內幕信息的知情人員將內幕信息告訴或傳播給第三人，使其利用內幕信息進行交易或者轉告給他人的行為。泄露者只要客觀上實施該行為，而不強調其行為的動機。法律規定的內幕人在信息公開前負有不得交易和保密的義務，泄露內幕信息的行為側重的是行為本身的違法性對上述法律義務的違背，因此無論故意還是過失，內幕人都應當承擔相應的法律責任。

（三）內幕人利用內幕信息建議他人買賣證券。是指知悉內幕信息的知情人員在內幕信息的基礎上，向第三人提供咨詢或者推薦意見，使其進行交易的行為。這類行為特點是行為人知悉內幕信息并且在此基礎上向他人提夠咨詢或推薦意見。行為人有理由相信他人會利用其所提供的意見進行證券交易，而且第三人確實利用內幕信息進行了交易。本行為與泄露內幕信息的行為區別就在于本行為中，得到建議的人利用信息從事了證券交易行為，而后者知悉內幕信息的人并未從事證券交易。

當然，立法中也規定了內幕交易行為的例外情況。根據我國實際經驗，下列行為不屬于內幕交易行為：依法回購本公司股份的行為；買賣行為與內幕信息無關；行為人有理由相信內幕信息已經公開；事先不知道泄露內幕信息的人為內幕人或不知道該信息為內幕信息。

參考文獻

[1]吳弘主編：《證券法教程》，北京大學出版社2007年版，第382-383頁

[2]翟金鵬：“何謂內幕信息” 載《中國審計》2003年第9期

[3]張式軍、丁 薇：“海外內幕交易主體的規則和司法判例研究及借鑒”載《證券市場導報》2007年12月號

[4]束景明：“談《證券法》中證券內幕交易行為主體界定問題” 載《商業時代》2008年第14期