警惕：有憑證有貢獻不等于有勞動關系

顏梅生

他們或有工作證，或有人事檔案，或有代銷合同，且確確實實為用人單位做出過貢獻。直到權益受到侵犯，暮然回首，方知自己與用人單位竟無勞動關系——

有工作證，不等于存在勞動關系

2008年元月，雷娟應聘到力宏銷售公司做推銷員。雙方約定：公司根據雷娟完成推銷產品的10％計發報酬，不再支付其他任何費用；雷娟獨立完成工作，時間自主決定，公司不再安排任何任務。為方便雷娟開展推銷業務，公司給她發了工作證。2008年月6日，雷娟在推銷產品途中，不幸跌傷，造成左手鷹嘴骨粉碎性骨折等多處傷情，花了醫療費兩萬余元，經法醫評定屬九級傷殘。雷娟向公司要求按工傷處理，卻遭到拒絕，理由是雷娟與公司不存在勞動關系。

【點評】怎么有公司的工作證也不存在勞動關系呢？原來：一方面，此類關系有個根本性特征，即公司沒有對雷娟實施管理、指揮、監督，雷娟也沒有接受公司勞動紀律和規章制度的約束，對何時推銷、怎樣推銷、推銷多少，完全由雷娟自主決定。另一方面，雷娟向公司交付的是勞動成果即銷售額，而不是提供勞動行為；公司對雷娟的義務，僅僅是按完成推銷產品的10％計發報酬，即雷娟的勞動報酬標準、組成與其他已形成勞動關系的員工不同。再一方面，工作證是工作上的證明，相當于工作時身份關系的介紹。公司向雷娟發放工作證，目的在于證明雷娟的身份，方便開展業務。而勞動合同是指勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利和義務的協議。勞動合同的簽訂，在法律上確立勞動者與用人單位之間的勞動關系，雙方的有關權利、義務通過書面合同的形式確立下來，并使之特定化、具體化。很明顯，工作證并不具備勞動合同的功能。

有人事檔案，不等于存在勞動關系

2006年5月，謝嵐與長源塑鋼公司簽訂了為期兩年的勞動合同。2008年5月31日勞動合同期滿后，謝嵐明確表示不同意與公司續簽合同。由于謝嵐沒有結清向公司的借支費用，公司當即拒絕為其轉移人事檔案。謝嵐提出次日結清所有費用并辦理好相關手續。誰知次日上午，謝嵐在騎摩托車前往公司途中遭遇車禍，造成七級傷殘。事后，謝嵐以自己去公司是處理勞動關系存續期間的善后事宜，其人事檔案并沒有轉移，自己和公司仍保持著事實勞動關系為理由，要求公司按工傷處理。遭到公司拒絕后，謝嵐分別提出了仲裁和訴訟，但其請求均被勞動爭議仲裁機構和法院駁回。原因是謝嵐與公司不存在勞動關系。

【點評】本案的關鍵在于，謝嵐的人事檔案在公司，是否等于與該公司保持著事實勞動關系。回答應當是否定的：一方面，《勞動法》第二十三條規定“勞動合同期滿或者當事人約定的勞動合同終止條件出現，勞動合同即行終止”，謝嵐與公司的勞動合同已于2008年5月31日終止，且謝嵐不同意續簽，表明從次日起，謝嵐與該公司已不存在勞動關系。另一方面，勞動部《勞動部關于實行勞動合同制度若干問題的通知》第十四條規定：“有固定期限的勞動合同期滿后，因用人單位方面的原因未辦理終止或續訂手續而形成事實勞動關系的，視為續訂勞動合同?！奔丛谟萌藛挝缓蛣趧诱咧g形成了勞動力的使用和被使用關系的、既成事實的勞動權利和義務關系。而本案勞動關系終止而未續訂，沒有形成事實勞動關系，卻是由于謝嵐的原因。

有代銷合同不等于存在勞動關系

2008年3月10日，謝妃與日興電器公司簽訂了一份《產品代銷合同》。約定由謝妃為公司代銷產品，所代銷的產品由謝妃到公司領取，價格依公司規定,公司按謝妃代銷產品金額的百分之十五向謝妃支付報酬，無其他任何補助，也不報銷其他任何費用，沒有銷售完的電器可以退貨，但所需的運費由謝妃承擔，合同期限至2008年12月31日止。2008年6月15日，謝妃在隨車前往日興電器公司拉貨返回途中，由于貨車側翻致殘。后因謝妃要求日興電器公司給予工傷賠償未果而成訟。

【點評】謝妃能否獲得工傷賠償，關鍵要看她與日興電器公司之間是否屬于勞動合同關系，而事實上代銷合同不是勞動合同：一是勞動者是以員工的身份從事勞動，勞動者屬用人單位的員工。代銷人是以代銷人的身份從事業務活動，不屬于用人單位的員工；二是不管用人單位的經營狀況如何，勞動者都有權獲取勞動報酬和福利待遇。代銷人的勞動報酬是按約定的一定比例提取手續費，收入的多少完全取決于自己完成的數額；三是用人單位對勞動者在工作時間、工作地點、工作人數、工作職責等方面具有決定權、指揮權。代銷人則可自由決定工作地點、掌握工作時間，甚至可以安排他人同往、幫忙、代勞。而謝妃完全符合代銷合同的特征：是以代銷人的身份從事業務活動；勞動報酬完全取決于完成的數額；工作時間、工作地點、工作人數方面自主決定。

【法官提示】

1.我國在勞動合同簽訂方面，在不違反法律強制性規定的前提下，所遵循的是當事人意思自治和保護勞動者合法權益的原則，因此在諸如推銷、代銷等各種形式的合同中，可以盡量明確雙方之間是一種特殊的勞動關系，有著特殊的勞動權利和義務。

2.如果用人單位不同意明確，那就意味著你必須承擔相應的風險。如何規避這一風險呢？一方面，可以從你的利潤中抽取部分，以用人單位的名義為你繳納工傷保險費，一旦出現傷殘，對治療所需的、符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準的費用，可以從工傷保險基金支付。另一方面，你可以到社保機構參加基本醫療保險費，確保不測時能夠得到相應的保障。

3.在事情尚未最后明了或作出最后決定前，不要輕言放棄或拒絕，以便給自己留有余地或緩沖空間。如謝嵐，在事情尚未辦妥之前，完全可以提出“讓我想想”或“讓我考慮一下”，從而形成“視為續訂勞動合同”的局面。