論創(chuàng)意企業(yè)專利權(quán)的法律保護(hù)

　　摘要：創(chuàng)意企業(yè)是在世界經(jīng)濟(jì)進(jìn)入知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代這一背景下發(fā)展起來的一種推崇創(chuàng)新、推崇個(gè)人的創(chuàng)造力、強(qiáng)調(diào)文化藝術(shù)對(duì)經(jīng)濟(jì)的支持與推動(dòng)的新興的文化理念、思潮與經(jīng)濟(jì)實(shí)踐。本文從分析創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的概念入手，對(duì)專利權(quán)的保護(hù)內(nèi)容、專利侵權(quán)糾紛與解決途徑以及法律責(zé)任進(jìn)行論述。以求努力創(chuàng)新的同時(shí)，做好專利保護(hù)和管理工作，提高創(chuàng)意企業(yè)核心競爭力。
　　關(guān)鍵詞：創(chuàng)意企業(yè)；專利權(quán)；法律保護(hù)
　　
　　所謂“創(chuàng)意企業(yè)”是指那些從個(gè)人的創(chuàng)造力、技能和天分中獲取發(fā)展動(dòng)力的企業(yè)，以及那些通過對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的開發(fā)可創(chuàng)造潛在財(cái)富和就業(yè)機(jī)會(huì)的活動(dòng)。然而，專利又是各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)中受到的保護(hù)最強(qiáng)，也是市場競爭中最犀利的武器。一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造一旦申請(qǐng)并獲得了專利權(quán)，就受到了國家強(qiáng)有力的保護(hù)。任何單位和個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施對(duì)其專利權(quán)的侵權(quán)行為，否則將面臨法律的制裁。 我們可以說擁有了專利權(quán)，創(chuàng)意企業(yè)就有了核心競爭力，將創(chuàng)意產(chǎn)品通過專利得到保護(hù)是科技創(chuàng)新型創(chuàng)意企業(yè)得意發(fā)展壯大的重要保障。
　　
　　一、專利權(quán)保護(hù)期限
　　
　　1．我國專利權(quán)的期限
　　我國專利法規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)期限為20年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)期限都是10年，都從專利申請(qǐng)日起算。但是事實(shí)上，我國各類專利權(quán)的實(shí)際保護(hù)期限要比上述年限短 些。因?yàn)榘l(fā)明專利申請(qǐng)須經(jīng)歷三個(gè)階段，先是提出申請(qǐng)，再是專利申請(qǐng)文件早期公開，最后是批準(zhǔn)授權(quán)與否。在提出申請(qǐng)至早期公開這一階段專利申請(qǐng)的技術(shù)內(nèi)容是保密的，法律只保護(hù)專利申請(qǐng)人因“申請(qǐng)?jiān)谙取倍婪óa(chǎn)生的“先申請(qǐng)權(quán)益”，但對(duì)已申請(qǐng)專利的技術(shù)內(nèi)容沒有實(shí)質(zhì)的專利權(quán)保護(hù)，這一階段對(duì)相關(guān)技術(shù)內(nèi)容的保護(hù)，仍然適用于技術(shù)秘密保護(hù)的法律規(guī)定。在早期公開至批準(zhǔn)授權(quán)與否這一階段中，我國專利法規(guī)定只給予專利申請(qǐng)人以“臨時(shí)保護(hù)”，即：“申請(qǐng)人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用”，但決不是實(shí)質(zhì)的完整的專利保護(hù)。直到正式授予發(fā)明專利權(quán)后，專利申請(qǐng)人才正式“轉(zhuǎn)正”為專利權(quán)人，享有真正的完整的專利權(quán)。所以，發(fā)明專利權(quán)的全面保護(hù)期限實(shí)際上應(yīng)當(dāng)從授予專利權(quán)日起開始。同理，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的全面保護(hù)期限也開始于授予專利權(quán)日起。
　　
　　2．專利權(quán)的終止
　　專利權(quán)的終止是指在法定情由發(fā)生時(shí)專利因此終止效力，專利權(quán)終止后則任何人都可以自行、無償使用其相對(duì)應(yīng)的發(fā)明創(chuàng)造即技術(shù)方案。專利權(quán)的終止包括專利權(quán)保護(hù)期限屆滿的自然終止 ；也包括因發(fā)生法律直接規(guī)定的特定情由而致使專利權(quán)提前終止（如專利權(quán)人未依法交納專利年費(fèi)而致使專利權(quán)提前終止等）。專利權(quán)提前終止自國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局在《專利公報(bào)》上公告曰起生效。
　　
　　3．專利權(quán)的無效宣告
　　自國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合我國專利法有關(guān)規(guī)定的，都可以請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無效。專利復(fù)審委員會(huì)受理無效請(qǐng)求后進(jìn)行審查，并據(jù)此做出宣告該專利權(quán)無效、部分無效或者維持該專利權(quán)有效的決定，并通知請(qǐng)求人和該專利權(quán)人。請(qǐng)求人或者專利權(quán)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)做出宣告專利無效或者維持其有效的決定不服的，可在接到該決定的通知日起3個(gè)月內(nèi)依行政訴訟法向人民法院起訴，由人民法院按照行政訴訟“的程序進(jìn)行判決。專利權(quán)一旦被宣告無效，視為自始即不存在。該專利權(quán)無效宣告決定，對(duì)在宣告專利權(quán)無效前人民法院做出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛的判決、裁定，專利管理機(jī)關(guān)做出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力；但專利權(quán)人惡意給他人造成的，可以追溯賠償。
　　
　　二、專利權(quán)的保護(hù)內(nèi)容
　　
　　1.專利權(quán)的保護(hù)范圍
　　我國專利法規(guī)定：發(fā)明專利權(quán)和實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用以解釋權(quán)利要求。這里所說的權(quán)利要求，不是指專利申請(qǐng)人剛提出專利申請(qǐng)時(shí)，記載在權(quán)利要求書中的權(quán)利要求內(nèi)容，而是指經(jīng)過專利局審查批準(zhǔn)后的，很可能已經(jīng)作了修改補(bǔ)正的，最后作為專利局授予專利權(quán)之依據(jù)的權(quán)利要求內(nèi)容。當(dāng)權(quán)利要求書上的權(quán)利要求表述產(chǎn)生歧義和含混時(shí)，應(yīng)詳細(xì)闡明權(quán)利要求的背景和技術(shù)方案的說明書及其附圖便可以為其提供明晰的方案和明確的界定。我國專利法規(guī)定，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。
　　
　　2．不視為侵犯專利權(quán)的四種情形
　　一是專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人許可制造的專利產(chǎn)品售出后，使用或者銷售該產(chǎn)品的。這時(shí)，專利權(quán)的權(quán)利“一次用盡”，專利權(quán)人已經(jīng)“一次性”地使用了權(quán)利，自行制造或者許可制造了產(chǎn)品，權(quán)利已經(jīng)用盡，他人再使用或者銷售該專利產(chǎn)品自然不視為侵權(quán)。
　　二是在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品，使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。這一款也常被稱為“先用權(quán)”。但需要強(qiáng)調(diào)的是，先用權(quán)只允許在原有的范圍內(nèi)，超出原范圍即構(gòu)成侵犯專利權(quán)。同時(shí)先用權(quán)僅適用于制造與使用，而不適用銷售方面。
　　三是臨時(shí)通過我國領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)水的外國運(yùn)輸工具，依照所屬國同中國的雙邊協(xié)議、或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的。這是一種國際慣例。
　　四是專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。需要指出的是，在第二次修改前的我國《專利法》中，還曾經(jīng)規(guī)定“使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品”的情形或行為也屬于不視為侵權(quán)的行為，但在我國《專利法》第二次修改中，將這一法律規(guī)定改成了“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并銷售的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任”。這一修改實(shí)質(zhì)上意味著明確了：第一，這種行為仍然是侵犯專利權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)停止這種侵權(quán)行為。第二，如果該行為者能證明其使用或者銷售的侵權(quán)產(chǎn)品之“合法來源”的，即能證明該侵權(quán)產(chǎn)品之來源正常、合理，且沒有證據(jù)能證明該行為者獲得該產(chǎn)品時(shí)知道其是侵權(quán)產(chǎn)品的，那末，該行為者不承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，不能免除該行為者停止銷售、使用等停止侵權(quán)、消除影響的其他侵權(quán)法律責(zé)任。
　　
　　3．強(qiáng)制許可
　　專利的強(qiáng)制許可是指依照法定條件和程序，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局可以應(yīng)符合要求的強(qiáng)制許可申請(qǐng)人的請(qǐng)求，不經(jīng)專利權(quán)人同意，給予強(qiáng)制許可申請(qǐng)人有償使用相應(yīng)發(fā)明或者實(shí)用新型專利技術(shù)的權(quán)利。我國只有在以下三種法定條件下才能由國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局決定強(qiáng)制許可：(1)強(qiáng)制許可申請(qǐng)人具備實(shí)施該專利的條件，并且以合理的條件請(qǐng)求專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，然而在合理長的時(shí)間未能獲得專利權(quán)人的專利實(shí)施許可，因而提出強(qiáng)制許可申請(qǐng)；(2)在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的；(3)后一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，后一專利權(quán)人提出強(qiáng)制許可請(qǐng)求的；實(shí)行這一強(qiáng)制許可后，一項(xiàng)專利技術(shù)的專利權(quán)人也可以申請(qǐng)對(duì)后一項(xiàng)專利技術(shù)強(qiáng)制許可。強(qiáng)制許可限于發(fā)明專利和實(shí)用新型專利，對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利不能強(qiáng)制許可。
　　專利的強(qiáng)制許可是有償使用，被許可使用方應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)，專利使用費(fèi)的金額由雙方協(xié)商約定，協(xié)商不成的，由決定強(qiáng)制許可的國家主管部門應(yīng)當(dāng)事人請(qǐng)求進(jìn)行行政裁決。
　　
　　
　　三、專利侵權(quán)糾紛處理
　　
　　1．專利侵權(quán)行為
　　除法律另有規(guī)定的以外，任何單位或個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，擅自實(shí)施或處分他人有效專利權(quán)項(xiàng)下的專利技術(shù)的行為，構(gòu)成專利侵權(quán)。專利侵權(quán)行為主要表現(xiàn)為：
　　一是未經(jīng)許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造專利產(chǎn)品。我國《專利法》對(duì)專利產(chǎn)品制造行為的保護(hù)是嚴(yán)格的，無論制造者在主觀上是否知道該產(chǎn)品屬于專利產(chǎn)品，也不管是用什么方法制造、制造了多少產(chǎn)品，均構(gòu)成侵權(quán)。
　　二是未經(jīng)許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的使用專利產(chǎn)品、使用專利方法或使用依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。在這里，同制造行為相同，只要實(shí)施了使用行為，無論行為人主觀上是否知道是侵權(quán)產(chǎn)品，均構(gòu)成侵權(quán)，但是與制造行為不同的是，如果使用人不知道該產(chǎn)品侵權(quán)，且能夠證明其產(chǎn)品的合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　三是未經(jīng)許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的許諾銷售或銷售專利產(chǎn)品以及許諾銷售或銷售依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。所謂許諾銷售是指做出銷售商品的許諾，例如做廣告、在商品櫥窗中陳列或在展銷會(huì)上展出等，它是實(shí)際銷售的準(zhǔn)備階段，將許諾銷售的行為認(rèn)定為侵權(quán)，并加以制止，有利于減少專利權(quán)人因他人侵權(quán)而受到的損失。在該行為的侵權(quán)認(rèn)定上，不區(qū)分主觀過錯(cuò)，但是主觀無過錯(cuò)且能證明產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　四是未經(jīng)許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的進(jìn)口專利產(chǎn)品或進(jìn)口依照專利法直接獲得的產(chǎn)品。例如：甲企業(yè)已經(jīng)就某產(chǎn)品在中國取得了專利權(quán)，乙在國外購買了相同產(chǎn)品后，以營利為目的將該產(chǎn)品進(jìn)口到國內(nèi)，即使乙所進(jìn)口的產(chǎn)品是取得他國專利權(quán)的企業(yè)合法生產(chǎn)的，該行為也侵犯了甲的中國專利權(quán)。
　　五是并未使用專利權(quán)人的專利技術(shù)，但自己制造或經(jīng)銷非專利產(chǎn)品上標(biāo)注專利權(quán)人有效專利的專利號(hào)或相關(guān)標(biāo)志，冒充有關(guān)專利的行為。這種侵權(quán)行為也被稱之為“假冒專利行為”。假冒專利行為以非專利產(chǎn)品或者方法假冒他人有效的專利產(chǎn)品或者方法，既侵犯了專利權(quán)人的專利權(quán)，又造成了消費(fèi)誤導(dǎo)，擾亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。
　　
　　2．冒充專利行為
　　冒充專利是指本來沒有這樣一個(gè)專利，或者該專利早就無效或者失效，冒充專利者故意編造一個(gè)無中生有的專利號(hào)，或者濫用一個(gè)早已失效的專利號(hào)，然后用非專利產(chǎn)品或者方法虛冒專利產(chǎn)品或者專利方法，欺世盜名，欺騙消費(fèi)者。
　　 作者單位：河南廣播電視大學(xué)
　　
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