淺析隱名投資的成因及法律規制

　　摘要： 隱名投資現象普遍存在于各類企業中，成因復雜多樣，而相關法律對此規定卻不甚明了。理論上有必要對其進行分析和研究。本文從隱名投資人主觀意愿的角度分析了隱名投資的成因，探討了企業法、合同法及相關法律對隱名投資的具體規制。
　　關鍵詞：隱名投資；法律規制； 成因
　　
　　經濟的繁榮離不開投資主體和投資形式的多元化，隱名投資的廣泛存在既是經濟多元化的表現，也是人們趨利避害的本性所致。如何有效規范隱名投資、切實保護合法隱名投資人的權益，是法學界和隱名投資人需要關心的問題，也是本文研究的初衷。
　　
　　一、隱名投資的含義和成因
　　
　　學界對隱名投資的理解有廣狹，廣義的隱名投資是指為了取得營業收益而實際投資于企業，但基于多種原因，其投資者身份未被記載在工商登記文件中的投資。狹義的隱名投資限于投資人為了防止暴露自己作為企業真正投資人的身份，而選擇尋找顯名投資人充當名義投資人。[1]顯然，狹義的隱名投資只是隱名投資現象的一部分，不能反映隱名投資的全貌。因此，本文采廣義理解。與此相對應，本文將所有在工商登記中有記載的投資統稱為顯名投資，包括但不限于未實際出資而被工商登記記載投資者身份，在名義上取代隱名投資人的名義投資。隱名投資的終極目的是獲得投資收益，同時須負擔營業風險，與顯名投資并無不同。
　　實踐中，隱名投資性質復雜形式多樣。從投資主體上，隱名投資人既可以是自然人也可以是法人；從投資的企業種類上，既有合伙企業，個人獨資企業，甚至個體戶，也有有限責任公司，股份公司或外商投資企業；從工商登記的名義上，隱名投資人的身分可能被一個或幾個名義投資人所取代，也可能沒有被任何人所取代；從經營方式上，隱名投資人可能控制、參與管理，或只參與盈余分配和承擔投資風險，不參與經營活動；從合法性上，既有確定合法的隱名投資、又有確定違法和不確定性質的隱名投資。
　　雖然具體的隱名投資成因各有不同，但從投資人身份未登記的主觀原因分析，隱名投資的成因不外乎兩種：依投資者主觀意愿不登記和非依投資者的主觀意愿不登記。
　　其一，依投資者主觀意愿不登記而形成的隱名投資。此種情況又可分為非違法的不登記和為規避法律的不登記。（1）非違法的不登記是指投資者在投資時，主觀動機和目的既沒有規避法律的意圖，行為和形式也不違反法律的強制性規定，只是不愿意以自己的名義登記注冊，如不愿意露富、怕麻煩、不愿單位知曉、不愿曝光等等。（2）為規避法律的不登記是指投資者主觀上為規避法律規定而以他人的名義登記。主要有以下幾種情況：在外商（或港澳臺）投資中，外方投資者為了規避本國（或本地區）對外投資的限制性規定或為了規避我國法律有關限制投資的行業或限制投資方式而不便或不能顯名出資，如臺商為了規避臺灣當局限制到大陸投資的規定。中方投資者為了獲得我國法律對外商投資企業的各種優惠而借用外國（或港澳臺）人士的名義投資；政府公務人員違反“禁止公務人員經商辦企業”的規定，以親屬或他人的名義投資，以權謀私，接受他人賄賂的股權或通過隱名投資進行洗錢，如曾廣受關注的“官煤勾結”，其中就存在大量政府公務人員“隱名”投資煤礦的現象；公司管理者違反同業競爭的規定，以他人名義從事就職企業同業經營的；為了利用國家某項企業優惠政策，借用符合條件者的身份開設公司，如借用下崗人員、殘疾人員、退伍軍人、大學生等國家規定有創業優惠政策的人的名義開辦公司；
　　其二，非依投資者的主觀意愿不登記也是形成隱名投資的主要原因。正當合法的投資者理應期望得到官方的承認，成為顯名投資人，但由于他人（或機關）的疏忽或故意，沒被注冊登記或將股權登記在他人名下，被動成為隱名投資人。從其原因又分兩種情況，（1）純粹由于工作的疏忽，辦理公司登記的代表漏報或錯報，登記機關漏登或錯登。（2）因大股東或公司故意所為。實踐中，有的公司、大股東和法定代表人以自身的利益和便利作為取舍標準，不愿意依法進行登記和變更，致使實際投資人沒有被記載或被記載在別人的名下。如大股東為了設立的方便，避免知識產權出資評估驗資的繁瑣手續，不登記知識產權出資人；公司利用股權激勵機制時，不作變更登記；在公司職工持股中，強行要求將職工股交由職工持股會或代表人統一行使，對職工的股權不作登記；股權轉讓后公司不作變更登記。凡此種種，都可能并已經在實踐中出現。
　　
　　二、隱名投資的法律規制
　　
　　隱名投資的法律規制主要涉及企業法、合同法和相關行政法律法規。我國企業法無一例外地強調了企業投資人的身份登記制度，但對未登記的隱名投資未明確，學界雖然普遍認為《公司法》第33條[2]和第217條[3]間接承認了公司中隱名投資的存在，但對隱名投資人的法律地位以及與企業、其他投資人及第三人的權利義務關系并無述及。實踐中，大量隱名投資糾紛因司法者對相關法律的理解不同處理結果差異很大，缺乏準確和公正。因此有必要通過對有關法律的梳理，從法理上辨析隱名投資法律規制的具體內容。
　　
　　1． 企業法對隱名投資的規制
　　隱名投資的法律規制首先應當解決的是隱名投資人的投資人資格問題。我國現行企業法中，只有公司法在有限責任公司設立和組織機構中有所述及，第33條規定了“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”顯然，我國公司法在這個問題上采用了公司內部登記生效主義與外部登記對抗主義相結合的方法。[4]依公司法的相關規定，投資人實際投資后，盡管股東身份未被登記，在公司內部隱名投資人仍然可以依據股東名冊、出資證明書、公司章程等主張投資者（股東）權利；通過股權轉讓受讓股權的隱名投資人可以依股權轉讓協議和其他法定比例以上股東的同意主張投資者（股東）權利。工商登記并不是認定股東資格唯一的、絕對的條件。在公司外部，隱名投資人無權對第三人主張股東權利，即不得對抗第三人。在出現因“公司人格否認”而須由股東對公司債務承擔連帶責任的情況下，第三人有權選擇由名義投資人還是隱名投資人承擔股東責任，以保護善意第三人的利益。
　　對于股份有限公司，除發起人外，股東的姓名或名稱并不是工商登記的必要內容。由于我國公司法允許股份公司發行記名股票，也允許發行無記名股票。公司發行記名股票的，應當置備股東名冊，記載股東的姓名或名稱。記名股票的轉讓，由公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊。無記名股票的轉讓，由股東在依法設立的證券交易場所將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。可見，在我國，記名股票的持有人只有被記載在股東名冊中才能成為股份公司的股東，而無記名股票的持有人即為股東。所以，股份公司無所謂隱名投資問題。
　　合伙企業是典型的人合組織，其信譽完全依賴于合伙人。06年生效的新《合伙企業法》同樣要求合伙人的工商登記，但同時更強調合伙協議的效力，第19條規定“合伙協議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協議享有權利，履行義務。” 顯然，工商登記并不是認定合伙人的依據，隱名投資人只要依生效的合伙協議即可具有合伙投資人資格。但同時，如果第三人因信賴工商登記的公示公信而與合伙企業發生債權債務關系，工商登記中的名義合伙人必須依登記對第三人承擔無限連帶責任或有限責任。如果第三人選擇向隱名合伙人主張權利的，隱名合伙人即應取代名義合伙人承擔責任。
　　
　　外商投資企業法和個人獨資企業法沒有涉及隱名投資的規定，有關隱名投資問題只能依照合同法及有關行政法規的規制。
　　
　　2． 合同法對隱名投資的規制
　　依投資人主觀意愿不登記而形成的隱名投資，在隱名投資人與顯名投資人或名義投資人之間存在隱名投資協議；非依投資者的主觀意愿不登記形成的隱名投資，直接投資的隱名投資人與其他投資人之間存在企業設立和投資協議；受讓企業投資的隱名投資，在受讓人和轉讓人之間存在投資轉讓協議，股權激勵形成的隱名投資，在企業與受激勵人之間同樣存在附條件投資轉讓協議。在企業法對隱名投資人的法律地位及權利義務沒有明確規定的情況下，應該適用合同法的有關規定。依合同法第44條，依法成立的合同，自成立時生效；法律、行政法規規定應當辦理批準、登記手續生效的，依其規定。只要不存在合同法規定的無效或被撤銷的情形，即應依照當事人間的協議確定隱名投資人與顯名投資人、名義投資人或企業之間的權利義務關系。
　　
　　3．對為規避法律不登記的隱名投資的規制
　　隱名投資人取得投資人地位、享有合同權利的前提是不存在違反法律和行政法規的強制性規定。在規避法律的隱名投資中，隱名投資人隱名的目的，是為了規避法律、行政法規或政府規章、政策中對投資主體的限制，或騙取法律、行政法規或政府規章、政策中規定的投資優惠待遇或謀取其他好處。法律對此類行為的規制是有區別的，依據最高人民法院《關于適用〈合同法〉若干問題的解釋》和有關法律規定，只有規避全國人大及其常委會制定的法律和國務院行政法規強制性規定的隱名投資才是全部無效或部分無效的，隱名投資人不能享有投資人資格，或不得取得非法利益，并且須承擔相應的法律責任。而只是規避地方性法規或行政規章、地方政府條例、命令等的隱名投資，不能認定為違法。
　　 作者單位：淮海工學院法學系
　　
　　參考文獻：
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　　[3]孟勤國，張素華.公司法人人格否認理論與股東有限責任[J].中國法學，2004，3：16-23.
　　[4]曾憲文，劉金林.工商登記：影響股東資格還是股東權利［EB/OL］. http://www.jcrb.com/n1/jcrb1299/ca604019.htm.2007-05-17.