信用證軟條款及其風險防范

[摘要] 信用證是國際貿易中運用最廣泛最重要的支付手段，跟單信用證是“國際商業的生命血液”。而信用證的軟條款問題，卻成為信用證正確發揮作用的障礙。本文就信用證軟條款的產生原因、表現形式進行分析，并提出防范的對策。

[關鍵詞] 信用證 軟條款 風險防范

一、信用證軟條款產生的原因

信用證“軟條款”，是指信用證中規定有信用證附條件生效的條款，或者規定要求信用證受益人提交某些難以取得的單證，使受益人處于不利和被動地位，導致受益人履約和結匯存在風險隱患的條款。含有“軟條款”的信用證，又稱“軟條款信用證”。信用證軟條款產生既有信用證作為付款工具本身缺陷的內部原因，也有國際貿易大環境的外部原因。

1.內部原因

信用證作為國際貿易支付工具不僅快捷，而且安全已經得到世界公認。這里所說的內部原因，并不是指信用證基本原則有根本性的缺陷，而是指它在規范信用證軟條款的問題上有漏洞。對于信用證的條款，國際商會的《UCP500》的要求只是“完整和明確”，沒有對軟條款問題進行界定。2007年7月1日開始實施的《跟單信用證統一慣例》（UCP600），是國際商會于2006年10月25日在巴黎舉行的ICC銀行委員會會議上通過的。它擯棄了可撤銷信用證。將單據與信用證相符的要求細化為“單內相符、單單相符、單證相符”。進一步保證了受益人的收款權力。但在《UCP600》中依舊沒有涉及信用證軟條款含義和性質以及處理的問題。

2.外部原因

信用證軟條款的產生也有其外部原因。這既有出口企業自身的原因，也有進口商及國外開證行的原因。從進出口商之間的實力對比來看，接受軟條款的出口商往往是在出口交易中某個方面處于劣勢，要么是急于出口，要么是競爭對手眾多，于是降低條件，放棄原則，被動接受軟條款。

進口商要求銀行開出軟條款信用證也有他自己的目的。一般有三種:一是進口商存心詐騙;二是為了能夠在市場價格下降時，利用軟條款殺價或免除付款責任;三是為了防止出口商的貨物欺騙，以減少被騙的可能性。

從國外開證行講，之所以頻頻開出帶有軟條款的信用證，在于軟條款信用證本身對其自身利益并無損害，銀行要在激烈的行業競爭中滿足某些客戶的需要。

二、信用證軟條款的表現形式

從信用證交易的整個過程來看，信用證的格式文本是由開證行提供的;信用證下買賣的單據是由買賣雙方商定的;并且有關的信用證交易慣例不具有強制的法律效力，交易雙方可以另作約定。因此，信用證軟條款也就可能在上述三種情況下出現。即信用證作為格式文本本身存在缺陷的“軟條款”、信用證單據條款中的“軟條款”，以及其他附加條件中的“軟條款”。

1.信用證本身存在缺陷的“軟條款”

信用證是依據買賣合同開立的，形式上和買賣合同很像，要求完整、獨立。但是目前的國際慣例中并沒有對信用證內容的明確規定，這樣各家銀行在實際業務中就各行其是。

(1)信用證中附有生效條件條款

①規定信用證暫不生效，待特定條件滿足以后才生效。如“THIS CREDITWILL BECOME OPERATIVE PROVIDED THAT THE NECESSARY AUTHORIZATION BE OBTAINED FROM EXCHANGE AUTHORITY，WE SHALL INFORM YOU AS SOON AS THE AUTHORIZATION OBTAINED”(即：本信用證必須從外匯當局獲批授權書后方能生效。待獲得授權書立即通知你方。)控制信用證生效的軟條款有多種多樣，但不管此類軟條款的形式如何變化，信用證必須在滿足開證申請人或開證行提出的某些條件后才生效，開證申請人完全掌握了信用證的主動權。

②信用證中有約定以后進行修改的條款。有的信用證規定，船舶公司、船名、裝運港、目的港、裝船日期由買方另行通知。買方將以修改書的形式作出。對于這種情況，若信用證未在單據條款里規定相應的單據，則不存在爭議。但如果規定了，對這類條款的性質如何認定則存在爭議。即修改條款到底是作為信用證的生效條件，還是僅僅作為日后對信用證的一項修改約定。如果是前者，一旦買方不發修改書，賣方則無法得到信用證的付款保障。

(2)信用證條款前后相互矛盾

有些信用證中的某些規定相互矛盾，陷受益人于兩難境地。執行一條便違背了另一條，使得受益人無論如何也做不到單單一致，不得不違約。如規定FOB價格的同時又要求運費預付；規定CFR價格時，又要求提供保險單。

2.信用證單據條款中的“軟條款”

信用證所要求的單據受益人很難辦到，或是根本辦不到。比如信用證規定有關單據必須從買方處獲得，或須經過買方或其授權的人的同意或簽字。出口商可能會遭拒簽或簽字人非授權人等風險。再如，要求我方受益人提交CMR(國際公路貨物運輸合同公約) 運輸單據， 我國沒有加入該公約，所以我國的承運人無法開出此單據。

3.其他附加條件中的“軟條款”

該類“軟條款”主要與付款條件相聯系。常見的情況有:付款與實際到貨、驗貨相聯系貨到目的港后付款。這就改變了信用證支付方式的本質，從而可能使出口商面臨進口商不承認貨到而拒付的風險;信用證規定以D/A方式付款。D/A是無證托收業務中的一種付款方式，買方只要承兌匯票即可獲得貨運單據，實際上是將信用證業務變為托收。

另外，開征申請人還可以通過其他形式的附加條件，設置軟條款。如正本提單徑寄開證申請人的軟條款；規定信用證在開證行到期等。

三、信用證軟條款風險的防范

1.修改和完善信用證制度

(1)統一信用證的格式和必須審核的條款

一個完整的信用證應該包括如下內容:一是關于有關當事人的情況的規定，包括當事人的姓名、名稱、地址等;二是關于單據條款的規定，應對信用證議付時要求的單據做出明確規定;三是關于付款條款的規定，主要包括信用證付款的條件、期限、方式等。如果國際商會能夠研究出科學的解決信用證軟條款的方法，制定統一的格式和必須審核的條款，不但能節省信用證當事人在制定每一個信用證所花費的時間和精力，而且對于完善信用證的運行機制有著極其重要的意義。這個格式應該是建立在充分平衡信用證當事人的基礎之上，能夠把信用證的“受益人欺詐”和“軟條款欺詐”的可能性將為最低。

(2)設置“延付期”

信用證制度和相關條款應該給予買方一個公平的機會，使其在付款之前能夠知道貨物的真實情況，平衡信用證當事人的權利和義務。所謂的延付期即，“規定一個受益人交單后，付款行或議付行對受益人延期支付的期限，該期限應為一個合理的時間長度，在期限內進口商應有足夠的時間等貨物到達目的港，并且有時間能對貨物進行檢驗，如果在該期限內，進口商對商品有異議，則可以向法院申請頒布禁止令，禁止付款行或議付行對受益人支付貨款。

2.謹慎處理信用證使用過程中的每個環節

(1)選擇資信良好的開證申請人和開證行

要對貿易對手和開證行的資信情況、經營作風、經營能力進行調查了解，有關資料可以通過國內外信息機構；我國駐外機構、與中國銀行有往來關系的國外銀行；國外代理機構、與客戶有往來關系的銀行或客戶協助調查。選擇資信良好、經營穩健的交易伙伴和開證行。

(2)謹慎約定合同條款

信用證往往是根據合同條款開出的，因此合同條款對有關信用證項下應提交的各種單據，對開證時間、有效期、開證行等均應規定得周密詳細、無懈可擊，則出現信用證軟條款的可能性也會相應降低，而且即使出現了與合同要求不符的信用證條款，受益人也可以合同為依據要求修改，而如果開證申請人拒絕修改，也容易引起賣方的注意。另外，盡量不要在信用證中規定過多須審查的單據。以免給自己帶來負擔，引發不必要的矛盾。

(3)收到信用證后及時審查

受益人收到信用證后，應與合同仔細核對，對信用證中的各種單據條款進行詳細地審查，對每一單據的出單人、單據內容及出單日期作出明確具體的規定。對任何不符合規定的要求均應及時提出書面申請并要求開證行修正，不能僅接受買方單方的承諾。同時規定開證申請人修改或提出其他保證的最后期限，并說明由此引起的時間延誤應通過開證申請人延長信用證有效期加以彌補。在開證申請人拒絕修改或對此避而不答時，受益人應在貨源落實方面采取相應措施，并立即著手調查開證申請人的資信狀況，弄清其規定上述軟條款的真實意圖。在未對信用證軟條款做出符合受益人利益的有效處理之前，受益人不宜急于發運貨物，以免造成更大損失。

參考文獻:

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