談產(chǎn)品外觀設計的保護

[摘要] 在知識產(chǎn)權(quán)的范疇中，外觀設計所占的分量相對較小。然而在市場、營銷中，當商家拼完了價格、技術(shù)、服務之后，其重點一定會轉(zhuǎn)向外觀設計。對外觀設計的保護將顯示越來越重要的作用。本文分析了我國對外觀設計的要求及保護程序與相關(guān)的國際協(xié)定，闡述了外觀設計與著作權(quán)、商標權(quán)的聯(lián)系，指出外觀設計保護中的特殊事項，并提出一些看法，希望可為讀者提供借鑒。

[關(guān)鍵詞] 知識產(chǎn)權(quán)外觀設計專利

一、外觀設計保護的一般規(guī)定

1991年初步形成的《與貿(mào)易（包括假冒商品在內(nèi)）有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights，簡稱《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》或TRIPS)是一部國際貿(mào)易公約，我國亦加入了該協(xié)議。《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》要求全體成員都必須保護工業(yè)品外觀設計，至于具備什么樣的條件才可以享有保護，協(xié)議作了選擇性的規(guī)定。即:（1）獨立創(chuàng)作的，具有新穎性的；或者(2)獨立創(chuàng)作的，具有原創(chuàng)性的。但是對于什么樣的已有的外觀設計可以否定新出現(xiàn)的外觀設計的新穎性或原創(chuàng)性，標準又都是一樣的。這就是：如果某個外觀設計和已有的設計（或與已有的設計之特征的組合）相比，沒有明顯的區(qū)別，則可以判定該設計不具有新穎性或原創(chuàng)性，因而可以不予保護。

二、我國對外觀設計的要求及保護程序

我國《專利法實施細則》第二條第三款規(guī)定：“外觀設計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設計。”很明顯，我國除了規(guī)定外觀設計要具有新穎性外，還要求其富有美感。綜合各國外觀設計法律保護制度，對美感的認定存在兩種觀點：一種認為，外觀設計必須通過視覺產(chǎn)生美感，否則不為外觀設計專利。我國即偏重此觀點。另一種觀點認為：外觀設計的外部特征無需使人產(chǎn)生美感，只要引起消費者的注意，該外觀設計有特點，與同類產(chǎn)品的外觀設計不同即可。近年來，隨著產(chǎn)品采用大規(guī)模機器生產(chǎn)的增多，不少人主張產(chǎn)品的真正美感應寓于功能與外形的結(jié)合之中。德國布勞恩公司的首席設計師拉姆斯說，裝飾所持續(xù)的時間是短暫的，設計首先應注重功能，其次才是外觀形式。還有人認為外觀設計應考慮產(chǎn)品的完整性，即應同產(chǎn)品的形態(tài)及所表現(xiàn)的總形象相符合，具有完整性的設計應能反映產(chǎn)品的公司的文化和技巧。諸多觀點非常值得我國借鑒，專利局在審批外觀設計適應不拘泥于形式美，而應更注重功能美、文化美。

三、外觀設計與著作權(quán)、商標權(quán)的聯(lián)系

著作權(quán)在智力成果完成時產(chǎn)生，從這一意義上說外觀設計圖案完成時其作者也享有了著作權(quán)。應該作為著作權(quán)保護還是作為工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護，各國法制有所不同。1902年頒布的法國版權(quán)法規(guī)定：一切工業(yè)品外觀設計都可以享有版權(quán)。這可以說是對工業(yè)品外觀設計給以雙重保護的第一部法律。1968年，英國頒布了“外觀設計版權(quán)法”，規(guī)定：在一般情況下，外觀設計都可以作為藝術(shù)品而自動享有版權(quán)；凡是享有版權(quán)的外觀設計，一旦經(jīng)版權(quán)人同意應用到工業(yè)上，則原享有的版權(quán)喪失，轉(zhuǎn)而享有“特別工業(yè)版權(quán)”；按照英國“外觀設計注冊法”獲得“類專利”的外觀設計，可以同時享有該法，以及版權(quán)法的保護。1986年，聯(lián)邦德國頒布的《工業(yè)品外觀設計版權(quán)法》認為：如果把某個外觀設計的一部分以書面形式復制，不一定構(gòu)成侵權(quán)；而如果將某個工業(yè)品外觀設計的一部分應用到工業(yè)產(chǎn)品上，則必定構(gòu)成侵權(quán)。這是明顯的工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護原則。在我國則對外觀設計的版權(quán)未做規(guī)定，在現(xiàn)實運用中則與德國有點類似。將外觀設計的一部分以書面復制，往往并不認為是侵權(quán)，若將外觀設計運用到工業(yè)產(chǎn)品上，則會構(gòu)成侵權(quán)。

商標是一種商業(yè)上的標志，其作用主要是區(qū)別商品或服務的產(chǎn)源，商標與外觀設計的構(gòu)成上兩者都含有形狀和圖案等諸多重合要素。因此，在我國，當外觀設計具有足以區(qū)別產(chǎn)源的區(qū)別性，毫無疑問可以受到商標法的保護。另一方面，當商標用于商品上而成為具有美感的新設計時，又可受到專利法的保護，所以說這兩種權(quán)力在所保護客體上存在一定程度的重合與交叉。那么，當由統(tǒng)一或相近客體依法衍生的商標權(quán)與外觀設計專利權(quán)由不同的權(quán)利人所有，并在實際生活中行使時，便會處于相互矛盾和抵觸的法律狀態(tài)。因此，從申請人及代理人的角度而言，積極消除權(quán)力沖突的策略就是：在現(xiàn)行的商標法與有關(guān)外觀設計內(nèi)容的專利法的保護框架下，為了盡可能保護申請人的利益，在保護的客體有可能存在商標權(quán)與外觀設計內(nèi)容的專利權(quán)的沖突時，一般應爭取外觀設計專利權(quán)與商標權(quán)的雙重保護，這樣可以在兩個不同的知識產(chǎn)權(quán)類型構(gòu)架下，取得不同的權(quán)利保護，從而使得權(quán)利人能從容的利用單行部門法的相關(guān)救濟條款對抗在后的相同或相似的權(quán)利。但是，入伙保護客體在申請之時不能滿足商標注冊所要求達到的顯著性時，那么，在此情況下先申請外觀設計專利保護不失為一個較好的權(quán)宜之計。因為，通過外觀設計專利的自申請日起十年的保護，該保護客體經(jīng)過在市場上長期廣泛的使用及深入的廣告宣傳，就有可能獲得具有體現(xiàn)產(chǎn)品產(chǎn)源的區(qū)別性，即符合商標法保護要求的外觀設計專利經(jīng)過長時間積極實用就有可能取得商標法意義上的第二含義，就可以獲得注冊。最明顯的例子莫過于美國作為立體商標保護的可口可樂造型獨特的飲料瓶。因此，我國某些已經(jīng)長期使用并體現(xiàn)出區(qū)別性的外觀設計，也可以考慮提出申請立體商標注冊。

四、外觀設計保護中的特殊事項

第一是功能設計。設計某種機械時必須首先完成某種特定形狀的圖案。例如列車頭上的車輛具有一個稍微獨特的圓形突出部分，有些隧道很長，列車高速沖入時產(chǎn)生的風壓足以使車窗玻璃破碎，于是對車輛前端做出各種模型，經(jīng)過反復多次試驗，才做成這種沖擊力最小的車型。在此情況下，這種設計上的必要性要作為外觀設計登記注冊非常困難。除了北歐三國之外，幾乎所用國家都不承認把功能設計作為外觀設計專利注冊登記。

第二是零件的外觀設計。汽車的外形是一個整體，其材料是若干塊鋼板。如果汽車出現(xiàn)交通事故，汽車的部分外形會受損。因此，如果要換下受損的外形板，就涉及到有關(guān)汽車外形的設計權(quán)。那么，它與外觀圖案專利權(quán)有何關(guān)系呢？這個問題在美國汽車公司和保險公司之間經(jīng)常發(fā)生爭論。現(xiàn)在，法律規(guī)定可以自由生產(chǎn)零部件，汽車公司想高價銷售更換零部件產(chǎn)品，然而，保險公司和消費者卻希望修理費低一些。因此，經(jīng)常出現(xiàn)關(guān)于保護生產(chǎn)者和保護消費者的爭論。目前尚未制定出僅僅保護生產(chǎn)者權(quán)利的法律。

第三是內(nèi)部零部件的外觀設計。鐘表是靠發(fā)條轉(zhuǎn)動的，如果打開表蓋就會看到其中的齒輪在轉(zhuǎn)動。本來，機械內(nèi)部與消費者或購買者沒多大關(guān)系，但是，如果機械內(nèi)部零件清晰好看，就不易引起組裝錯誤。因此，機械內(nèi)部具有完美造型有助于減少產(chǎn)品的不合格率，對產(chǎn)品開發(fā)具有重要意義。這雖然和本來意義上的設計有些脫離，但從把零部件作為商品交易對象的意義上說外觀設計得到了承認。

五、結(jié)論

對于外觀設計的保護，作為當事人的企業(yè)、設計公司、個人，應予以注意的是：

1.作為設計上的必要性的功能設計，要想作為外觀設計登記注冊非常困難。除了北歐三國之外，幾乎所用國家都不承認把功能設計作為外觀設計專利注冊登記。但作為產(chǎn)品設計而言，功能設計是十分必要的。這就要求設計師在設計中要做到功能性、藝術(shù)性的統(tǒng)一，以其藝術(shù)性獲得外觀設計的專利，以此來全面保護自己的利益。

2.由于外觀設計專利與商標法在內(nèi)容上有一定的重合，因此，在現(xiàn)行的商標法與有關(guān)外觀設計內(nèi)容的專利法的保護框架下，為了盡可能保護自己的利益，在保護的客體有可能存在商標權(quán)與外觀設計內(nèi)容的專利權(quán)的沖突時，一般應爭取外觀設計專利權(quán)與商標權(quán)的雙重保護。但是，如果保護客體在申請之時不能滿足商標注冊所要求達到的顯著性時，那么在此情況下就應先申請外觀設計專利保護。通過外觀設計專利的自申請日起十年的保護，該保護客體經(jīng)過在市場上長期廣泛的使用及深入的廣告宣傳，就有可能獲得具有體現(xiàn)產(chǎn)品產(chǎn)源的區(qū)別性，根據(jù)商標法第十一條就可以獲得注冊。

3.將外觀設計的一部分以書面復制，往往并不認為是侵權(quán)，若將外觀設計運用到工業(yè)產(chǎn)品上，則會構(gòu)成侵權(quán)。

注：本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內(nèi)容請以PDF格式閱讀原文。