外商投資股份有限公司法律適用及相關(guān)問(wèn)題分析

[摘要] 本文針對(duì)外商投資有限公司法律適用方面以及中國(guó)股東的問(wèn)題展開(kāi)論述，文章指出在法律適用上的趨勢(shì)是逐步趨向于取消外資在某些方面所享有的超國(guó)民待遇，用統(tǒng)一的法律體系來(lái)規(guī)范內(nèi)外資企業(yè)。中國(guó)自然人不能參與外商投資股份有限公司也是超國(guó)民待遇的一種體現(xiàn)，文章認(rèn)為并認(rèn)為將中國(guó)自然人股東排除在外商投資股份有限公司之外具有種種局限性，需要在將來(lái)的立法中做出調(diào)整。

[關(guān)鍵詞] 外商投資股份有限公司法律適用自然人股東

目前我國(guó)用于適用于外商投資股份有限公司的法律主要有《合同法》、《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》以及一些涉及股權(quán)并購(gòu)、上市等問(wèn)題的規(guī)定和通知。但是總體上說(shuō)，我國(guó)學(xué)界對(duì)此問(wèn)題所作的研究并不多。在此，我主要想從兩個(gè)方面談一下我對(duì)外商投資股份有限公司法律適用制度和相關(guān)問(wèn)題的分析。

一、有關(guān)于法律適用方面

在法律適用上，新修訂的公司法第281條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法，有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。”對(duì)外商投資股份公司適用《公司法》和外商投資企業(yè)法的上述基本原則，應(yīng)該理解為在現(xiàn)階段和今后一定時(shí)期內(nèi)外商投資股份公司的權(quán)宜之計(jì)，因?yàn)閺拈L(zhǎng)遠(yuǎn)的觀點(diǎn)看，這種局面必須得到改變，即由兩法同時(shí)適用逐漸過(guò)渡到單一的《公司法》。

1.外商投資股份公司適用《公司法》的理由

（1）在立法技術(shù)上，有關(guān)外商投資股份有限公司等外商投資企業(yè)的立法基本上采用制定單行法規(guī)的方式，同時(shí)表現(xiàn)為多層次立法、分散立法的特點(diǎn)，這使得外商投資立法缺少全面性和系統(tǒng)性。而《公司法》的系統(tǒng)性、全面性和統(tǒng)一性特點(diǎn)不僅能糾正外商投資企業(yè)法的上述缺點(diǎn)。（2）市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求各民事主體處于競(jìng)爭(zhēng)的平等地位，僅從《公司法》的角度看，這就要求《公司法》應(yīng)統(tǒng)一適用于各市場(chǎng)主體。（3）統(tǒng)一適用公司法是適應(yīng)WTO基本規(guī)則的需要。世界貿(mào)易組織所提倡的一項(xiàng)重要原則就是國(guó)民待遇原則。與該條原則相反，我國(guó)外資企業(yè)法一方面向外國(guó)投資者提供較多的超國(guó)民待遇，比如提供多方面的優(yōu)惠。另一方面，出于本國(guó)利益考慮，對(duì)外商投資企業(yè)又規(guī)定了一些限制措施，學(xué)者有的稱為“次國(guó)民待遇”。

二、關(guān)于外商投資股份公司中的中國(guó)自然人股東問(wèn)題分析

外商投資股份公司的股東，除中國(guó)股東外，還有外國(guó)和其他地區(qū)的股東。根據(jù)外商投資企業(yè)法和其他有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，外國(guó)股東可以是公司、企業(yè)、經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。這里的公司、企業(yè)和經(jīng)濟(jì)組織是指在中國(guó)境外設(shè)立的，而這里的個(gè)人，通常是指居住在中國(guó)境外的外國(guó)公民，但也包括居住在港、澳、臺(tái)地區(qū)的同胞，甚至包括在中國(guó)境外取得了居住權(quán)的中國(guó)公民。根據(jù)《公司法》規(guī)定的精神，股份有限公司的股東既可以是自然人，也可以是法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。而根據(jù)《暫行規(guī)定》的規(guī)定，外商投資股份公司的中國(guó)股東只能是中國(guó)的公司、企業(yè)和依法取得法人資格的其他經(jīng)濟(jì)組織，而不包括中國(guó)自然人。筆者認(rèn)為外商投資股份公司的股東應(yīng)該包括中國(guó)自然人。理由是：

1.允許中國(guó)自然人成為外商投資股份公司的股東具有可行性

在1979年制定第一部外資法，即《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》時(shí)，中國(guó)利用外資工作剛剛起步，法律體系尚不完善，人們對(duì)利用外商直接投資的認(rèn)識(shí)也剛剛開(kāi)始，個(gè)人的經(jīng)濟(jì)能力也很有限。在這種情況下，將中國(guó)自然人排除在利用外商直接投資的范圍之外，是符合當(dāng)時(shí)中國(guó)特定的歷史條件的。但是，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的深化，對(duì)外開(kāi)放的擴(kuò)大，這一限制已受到立法及實(shí)踐兩方面的挑戰(zhàn)。

（1）在立法方面，1999年10月1日施行的、最近又在2005年10月修訂的《中華人民共和國(guó)合同法》最重要的意義在于取消了根據(jù)涉外屬性對(duì)合同進(jìn)行劃分，承認(rèn)自然人有訂立“一切合同”的權(quán)利。2003年3月12日頒布實(shí)施的《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》更是有條件地確認(rèn)了中國(guó)自然人在并購(gòu)后成立的外商投資企業(yè)中的股東地位。（該暫行規(guī)定第10條第三款規(guī)定：“被股權(quán)并購(gòu)境內(nèi)公司中國(guó)自然人股東在原公司享有股東地位一年以上的，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。”）理論上，并購(gòu)后成立的外商投資企業(yè)應(yīng)該包括外商投資股份公司。

（2）在實(shí)踐方面，改革開(kāi)放以來(lái)我國(guó)個(gè)體經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)濟(jì)實(shí)力已有了很大的發(fā)展，在江蘇、廣東等地，已允許個(gè)體工商戶經(jīng)申報(bào)特批作為投資主體參與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。

2.允許中國(guó)自然人成為外商投資股份公司的股東具有必要性

（1）從各主體在民事活動(dòng)中的地位平等這一民法的基本原則來(lái)看，承認(rèn)自然人對(duì)外商投資股份公司的投資權(quán)，本質(zhì)上屬于民法平等原則的邏輯結(jié)果。并且我國(guó)法律允許外國(guó)自然人參與到外商投資企業(yè)而禁止中國(guó)自然人參與到外商投資企業(yè)，是外國(guó)投資者權(quán)利大于東道國(guó)的投資者的權(quán)利，無(wú)形中賦予外國(guó)投資者超國(guó)民待遇，與世界貿(mào)易組織的原則不符。

（2）近年來(lái)，我國(guó)證券法律制度及證券市場(chǎng)都得到了長(zhǎng)足的發(fā)展，我國(guó)已先后在上海和深圳設(shè)立了兩個(gè)股票交易市場(chǎng)。現(xiàn)實(shí)中存在大量的擁有股份的外商投資股份公司，如果允許設(shè)立外商投資股份公司，但卻禁止自然人成為外商投資股份公司的股東，從實(shí)際操作看，就是不允許自然人在股票交易市場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)外商投資股份公司的股票，其結(jié)果必然導(dǎo)致中國(guó)證券市場(chǎng)的極度混亂，而對(duì)已經(jīng)上市的外商投資股份公司來(lái)說(shuō)，意味著其只能向機(jī)構(gòu)投資者融資，這樣的融資渠道與國(guó)內(nèi)公司相比是很窄的。

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