略論國際反傾銷法中的“低于成本銷售”規(guī)則

[摘要] “低于成本銷售規(guī)則”（Sales at less than cost of production）源于美國《1974年貿(mào)易法》。后各國爭相借鑒美國的做法，相繼在本國的反傾銷法中確立了低于成本銷售規(guī)則。本文對歐盟與美國反傾銷法中的“低于成本銷售”規(guī)則做了一個系統(tǒng)地介紹，并對企業(yè)應(yīng)對策略的制定提出了若干建議。

[關(guān)鍵詞] 反傾銷法低于成本銷售生產(chǎn)成本SG＆A

一、反傾銷法中傾銷的確定

反傾銷法中的傾銷與經(jīng)濟學(xué)意義上的傾銷含義不盡相同，根據(jù)《WTO反傾銷協(xié)議》第2.1條之規(guī)定，如一產(chǎn)品自一國出口至另一國的出口價格低于在正常貿(mào)易過程中出口國供消費的同類產(chǎn)品的可比價格，即以低于正常價值的價格進(jìn)入另一國的商業(yè)，則該產(chǎn)品被視為傾銷。因此，在確定是否存在傾銷時，首先就要確定正常價值，然后確定出口價格，最后將正常價值與出口價格進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整后做比較，得出是否存在傾銷以及傾銷幅度是多少的結(jié)論。

縱觀美國與歐盟反傾銷法的相關(guān)規(guī)定，確定正常價值時，有三種方法可供選擇：第一，出口國國內(nèi)價格（Domestic price/Home market price， HMP）。國內(nèi)價格，是指在正常貿(mào)易過程中，具有一定銷售量的出口國供消費的同類產(chǎn)品的可比價格;第二，第三國價格（Third-country price， TCP）。第三國價格;是指在正常貿(mào)易過程中，具有一定銷售量的出口國向第三國出口的同類產(chǎn)品的可比價格;第三，結(jié)構(gòu)價值法（Constructed value， CV），也稱為推定正常價值法。結(jié)構(gòu)價值，是指在正常貿(mào)易過程中，原產(chǎn)國同類產(chǎn)品的生產(chǎn)成本（Cost of product）、合理費用（Selling， general and administrative expenses， SG＆A）、合理利潤（Profit margin， PM）三者之和。

對于上述三種方法，第一種方法優(yōu)先適用，即在確定正常價值時，歐盟與美國的反傾銷調(diào)查機構(gòu)首先依據(jù)出口國同類產(chǎn)品的價格確定正常價值，但是采用這種方法必須滿足三個基本條件：第一，做為確定正常價值的出口國國內(nèi)供消費的產(chǎn)品必須與受調(diào)查產(chǎn)品（product under consideration）屬于同類產(chǎn)品（like product）;第二，這種同類產(chǎn)品的銷售量要足夠大。一般要求出口國市場中供消費的同類產(chǎn)品的銷售量至少占到被調(diào)查產(chǎn)品銷往進(jìn)口國數(shù)量的5%。實踐中，如果有證據(jù)證明較低比例的國內(nèi)銷售量仍屬進(jìn)行適當(dāng)比較的足夠數(shù)量，也可接受較低的比例;第三，價格必須是在正常貿(mào)易過程中（ordinary course of trade）產(chǎn)生的，才具有參照性，才能用于確定正常價值。歐盟與美國反傾銷法都沒有明確定義什么是正常貿(mào)易過程，但對非正常貿(mào)易過程做了列舉，主要包括三種情形：關(guān)聯(lián)方（affiliated party）交易；低于成本銷售；非市場經(jīng)濟條件，本文只論述第二種情形。

由上述分析可以看出，如果出口國國內(nèi)供消費的產(chǎn)品或出口至第三國的同類產(chǎn)品中的全部或部分以低于成本的價格銷售，則在確定正常價值時，必須將低于成本銷售的產(chǎn)品全部或部分地排除，因為其不處于正常貿(mào)易過程中，低于成本銷售因此成為傾銷確定過程中一個非常重要的問題。

二、“低于成本銷售”規(guī)則的立法與實踐

“低于成本銷售規(guī)則”（Sales at less than cost of production）源于美國《1974年貿(mào)易法》（Trade Act of 1974），在國會通過的該法中，要求計算平均國內(nèi)市場（或向第三國出口市場）價格時，對于在一個持續(xù)期間內(nèi)以低于平均生產(chǎn)總成本的價格在國內(nèi)市場大量銷售時，這些銷售應(yīng)予排除。這使得低于成本價格銷售出口產(chǎn)品成為另一種傾銷行為。此后歐盟、加拿大、澳大利亞等國相繼修改其反傾銷法，加入了低于成本銷售規(guī)則，將低于成本銷售的產(chǎn)品排除于確定正常價值時的考查產(chǎn)品范圍之外。烏拉圭回合形成的WTO《反傾銷協(xié)議》也借鑒美國和歐盟的“低于成本銷售”規(guī)則的立法和實踐，制定了國際性的“低于成本銷售”規(guī)則，相關(guān)內(nèi)容主要體現(xiàn)于該協(xié)議的第2.2.1條、第2.2.1（1）條以及第2.2.2條。

1.美國反傾銷法的規(guī)定與實踐

(1)調(diào)查的發(fā)起。美國商務(wù)部在反傾銷調(diào)查或復(fù)審時，一般不主動對用于確定正常價值的產(chǎn)品的生產(chǎn)成本進(jìn)行調(diào)查，只有當(dāng)商務(wù)部有合理的理由“懷疑或相信”確定正常價值的外國同類產(chǎn)品的銷售價格低于生產(chǎn)成本時，才開始一項所謂“低于成本銷售”的調(diào)查（COP調(diào)查）。COP調(diào)查費時費力，因此只有國內(nèi)利益方及時提出主張，并且有充分證據(jù)支持其主張時，商務(wù)部才會發(fā)起COP調(diào)查。商務(wù)部判定國內(nèi)利益方是否及時采用的是“20天標(biāo)準(zhǔn)”，即一般要在最初的調(diào)查問卷送達(dá)任何一位被調(diào)查方之日起20天內(nèi)提出主張，對于某些特殊類型的產(chǎn)品如農(nóng)產(chǎn)品銷售的調(diào)查，可在被調(diào)查方對最初的調(diào)查問卷相關(guān)部分提交答復(fù)后的20天之內(nèi)提出主張，如果商務(wù)部裁定該答復(fù)不充分，則還可延展利益方的主張時限。

(2)生產(chǎn)成本的計算。發(fā)起COP調(diào)查后，美國商務(wù)部就要對依據(jù)一定的規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)計算產(chǎn)品的生產(chǎn)成本，為低于成本銷售的認(rèn)定提供數(shù)據(jù)基礎(chǔ)。在美國，產(chǎn)品的成本包括三大項:①制造成本，包括原材料成本、勞動力成本、可變?nèi)粘ｉ_支、固定日常開支和其他裝配加工成本。②銷售、一般和管理費用（SG＆A）。③在外國市場上包裝產(chǎn)品以備裝運的所有實際成本。包括：集裝箱和包裝物的費用以及備妥外國同類產(chǎn)品以使其適于裝運的所有其他費用。

(3)低于成本銷售的認(rèn)定與排除。關(guān)于低于成本銷售的認(rèn)定，美國遵循WTO《反傾銷協(xié)議》的有關(guān)規(guī)定。關(guān)于低于成本銷售的排除，在美國歷史上曾有過不同的做法。烏拉圭回合前，美國采用“90-10規(guī)則”（ninety-ten rule），若低于成本的銷售量占為確定正常價值而被調(diào)查交易的銷售量的10%或10%以下，則商務(wù)部將不做排除，以產(chǎn)品的全部銷售為計算正常價值的基礎(chǔ)；若低于成本的銷售量占全部銷售量的10%以上、90%以下，則將這部分銷售排除，以剩余的高于產(chǎn)品成本的銷售作為確定正常價值的基礎(chǔ)；若低于成本的銷售量占全部銷售量的90%或90%以上，則商務(wù)部將產(chǎn)品的全部銷售予以排除，以產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)價格來確定產(chǎn)品的正常價值。WTO《反傾銷協(xié)議》生效后，美國廢止了這種做法，采用與WTO一致的“20%標(biāo)準(zhǔn)”，即如果低于成本銷售的產(chǎn)品數(shù)量不到20%，則以全部產(chǎn)品的平均價格為基礎(chǔ)確定正常價值；如果低于成本銷售的產(chǎn)品達(dá)到20%或20%以上，則將這部分排除，用剩余的銷售來確定正常價值；如果沒有產(chǎn)品高于成本銷售，則采用結(jié)構(gòu)價格來確定正常價值。當(dāng)然也有例外，對于農(nóng)產(chǎn)品，美國商務(wù)部采用“50-50”規(guī)則，如果低于成本銷售占到全部銷售的50%或50%以下，則取其平均價格作為確定正常價值的依據(jù)；如果高于50%，則將其全部排除，用結(jié)構(gòu)價格方法來確定正常價值。

2.歐盟反傾銷法的規(guī)定與實踐

(1)調(diào)查的發(fā)起。在確定低于成本銷售的調(diào)查范圍時，與美國的做法不同的是，歐盟向所有涉案生產(chǎn)者或出口商發(fā)出調(diào)查問卷，由同類產(chǎn)品的生產(chǎn)者或出口商提供有關(guān)的成本信息。而美國的COP調(diào)查僅限于國內(nèi)利益方（申請方）能夠及時充分提供成本和銷售資料的特定生產(chǎn)者或出口方。由此可以看出，歐盟的低于成本調(diào)查的對象范圍大于美國的COP調(diào)查。

(2)生產(chǎn)成本的計算。在這個問題上，歐盟的規(guī)定與WTO很好地保持了一致，即生產(chǎn)成本是制造成本與SG＆A之和。不包括美國反傾銷法中規(guī)定的包裝費和備妥待運費?？梢?，美國所確定的生產(chǎn)成本要高于歐盟，與WTO的規(guī)定不相符，加大了產(chǎn)品低于成本銷售的可能性。

(3)低于成本銷售的認(rèn)定與排除。低于成本的認(rèn)定方面歐盟與美國都遵從了WTO的有關(guān)規(guī)定，但是在低于成本銷售的排除方面，歐盟與美國的做法略有不同。作為歐盟負(fù)責(zé)反傾銷的機構(gòu)，歐盟委員會在實踐中的做法可以稱為“20-90規(guī)則”:①低于成本銷售的數(shù)量低于全部用來確定正常價值的銷售量的20%，則將全部產(chǎn)品銷售作為確定正常價值的基礎(chǔ);②如果低于成本的銷售量達(dá)到總銷售量的20%，但未達(dá)到90%，則將這部分銷售排除，以其他高于成本的銷售作為確定正常價值的基礎(chǔ);③如果低于成本的銷售量達(dá)到或超過了總銷售量的90%，則將其全部排除，使用結(jié)構(gòu)價格方法來確定正常價值。

三、企業(yè)應(yīng)對策略

我國的反傾銷立法至今未對低于成本銷售問題做出專門規(guī)定，只是將其籠統(tǒng)地包括在“非正常貿(mào)易過程”中，我國出口企業(yè)對于此問題的重視程度也不夠。隨著我國市場經(jīng)濟的不斷完善，企業(yè)應(yīng)對反傾銷調(diào)查和訴訟的積極性不斷提高，必然會有更多企業(yè)獲得市場經(jīng)濟地位。在市場經(jīng)濟條件下，正常價值的確定一般使用同類產(chǎn)品的國內(nèi)銷售價格，而其前提是不存在低于成本銷售這種非正常貿(mào)易的情形，此時“低于成本銷售”必然成為一個焦點問題。

1.充分發(fā)揮在國際貿(mào)易出口領(lǐng)域中的宏觀調(diào)控職能，引導(dǎo)和規(guī)范我國出口企業(yè)的經(jīng)營活動

放開進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)后，我國出口企業(yè)驟增，國外市場競爭加劇，許多企業(yè)盲目依靠低價策略爭取國外市場，而這種做法很容易遭到國外的反傾銷打擊。對于無序的低價競爭，政府應(yīng)該加強管理，嚴(yán)控出口企業(yè)的低價競爭行為，并且鼓勵企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)品技術(shù)創(chuàng)新，減少產(chǎn)品同質(zhì)性，遏制產(chǎn)品的惡性競爭。

2.完善市場經(jīng)濟體制建設(shè)，促進(jìn)市場價格形成機制

應(yīng)盡量減少對商品的價格干預(yù)，發(fā)揮價值規(guī)律的作用，發(fā)揮市場供求在決定價格中的基礎(chǔ)作用，實現(xiàn)生產(chǎn)要素的自由流通，市場價格的自發(fā)性調(diào)節(jié)。

3.大力加強企業(yè)商會和行業(yè)組織建設(shè)

企業(yè)商會和行業(yè)組織在反傾銷中的地位是不可替代的，商會和行業(yè)組織不僅可以對相關(guān)出口企業(yè)的低價競爭產(chǎn)生約束，同時對于可能遭受的反傾銷調(diào)查可以發(fā)出預(yù)警。一旦企業(yè)遭到低于成本銷售的反傾銷調(diào)查，還可以有效組織相關(guān)企業(yè)積極應(yīng)訴。在歐盟與美國，各種商會和行業(yè)組織在反傾銷案中發(fā)揮著重要作用，中國政府可該借鑒其經(jīng)驗，構(gòu)筑政府、企業(yè)、行業(yè)組織三位一體的反傾銷預(yù)警和應(yīng)訴機制。

4.完善企業(yè)會計制度，建立原始資料管理制度

關(guān)于低于成本的認(rèn)定，一般以企業(yè)的會計資料為依據(jù)來核定成本。企業(yè)應(yīng)加強會計工作，加強對原始資料的保管，因為在低于成本的反傾銷調(diào)查中能夠為調(diào)查機關(guān)提供詳實、完整、可靠、規(guī)范的原始資料，對于維護(hù)自身權(quán)益至關(guān)重要。如果被調(diào)查企業(yè)不能提供，調(diào)查機關(guān)可援引可獲得的最佳信息規(guī)則（best information available， BIA），做出對涉案企業(yè)非常不利的裁決。