股權激勵與公司并購的交叉點

隨著與股權激勵相關法規的日益完善和實踐經驗的不斷積累，股權激勵這一國際化的公司治理工具必能更好和更廣泛地為國內上市公司所用

上市公司的股權激勵和兼并收購，從表面上看屬于兩個不同范疇的概念，前者是為了優化公司治理結構而實施，后者則是為了獲得公司控制權而進行的操作。但是，兩個看似平行的概念卻交叉于一個關鍵點——上市公司股權。正是這一點的交叉，讓兩個原本看似井水不犯河水的概念在特定的環境下不但緊密交織在一起，而且還可能產生激烈的碰撞。近期發生的蘇泊爾(002032)和伊利股份(600887)的股權激勵和并購案例，就是很好的例證。

繞道證監會強制性規定？

2006年4月5日，蘇泊爾公告了該公司的股權激勵計劃，并在獲得證監會無異議備案之后在2006年7月14日的臨時股東大會上獲得通過。股權激勵計劃獲得股東大會通過之后僅一個月，即傳出法國SEB公司對蘇泊爾的控股權進行了收購，而控股股東的變化也由此觸發了其股權激勵計劃的第三十條的規定。如果本次SEB對蘇泊爾的收購獲得監管部門的批準，且該批準日距離蘇泊爾本次股權激勵授權之日起不滿一年(因為收購的審批時間需要一年的概率較小，且該股權激勵授權日期目前董事會尚未確定)，那么也就意味著蘇泊爾的股權激勵計劃與證監會已出臺的相關規定存在沖突。因為根據中國證監會2005年12月31日頒布實施的《上市公司股權激勵管理辦法》(試行)的第二十二條規定：“股票期權授權日與獲授股票期權首次可以行權日之間的間隔不得少于1年?！?鏈接1)

對于這種沖突，目前看來似乎只有兩種解決方式：其一，監管部門要求蘇泊爾修改上述沖突性條款，但是該股權激勵計劃已經獲得證監會的無異議并且在股東大會上獲得通過，證監會現在因為之后發生的收購行為而要求修改已經具有法律效力的公司文件似乎欠妥；其二，監管部門對蘇泊爾的沖突性條款做出特別豁免，但這卻又有違于激勵法規的強制性規定，無視法規的尊嚴，有悖于市場公平之嫌。

筆者認為，蘇泊爾當初設置“第三十條“的本意應該不是要故意繞開激勵辦法的規定，而是為了在股權激勵計劃中對后續即將發生的收購行為所造成的控股股東變化做出準備。由于上市公司的收購行為通常需要較長的審批周期，因此其中也就蘊含著較多的不確定性，基于此，蘇泊爾管理層才在SEB收購正式啟動的4個月之前快速推出了股權激勵計劃，且從保護自身利益出發設置了“第三十條”。但是，如此條款的設置確實與激勵辦法的相關規定產生了碰撞。(鏈接2)

其實與法規的沖突還不止于此。在此次SEB收購蘇泊爾案例中，蘇泊爾將向SEB定向增發4000萬股，而根據蘇泊爾公司股權激勵計劃的相關規定，蘇泊爾本次股權激勵計劃中的激勵對象所持有的股票期權數量，會因為定向增發而同步增加23％，即138萬股。而且到目前為止，已有18家上市公司公告了股票期權激勵計劃。在這些公司中，除蘇泊爾外，還有雙鷺藥業、金發科技、遼寧成大、伊利股份、深南玻都和蘇泊爾一樣采取了股權激勵的“反稀釋條款”。

而證監會的《上市公司股權激勵管理辦法》(試行)第十三條規定：“上市公司應當在股權激勵計劃中對股權激勵計劃擬授予的權益數量、所涉及的標的股票種類、來源、數量及占上市公司股本總額的百分比等事項做出明確規定或說明?！?/p>

這里的“明確規定或說明”是指在股權激勵計劃獲得股東大會通過之后激勵對象獲得的權益數量和比例就應該確定下來了，還是指上市公司可以根據自身的實際需要對激勵對象獲得的權益數量和比例做出個性化的規定呢？

如果是第一種解釋，則本次蘇泊爾由于增發所帶來的股票期權數量增加應該超過了其原有股權激勵計劃的范圍，需要監管部門的再次審批；如果是第二種解釋，那么包括蘇泊爾在內的6家上市公司做出有失公平的“反稀釋條款”是否合適呢？

筆者認為，從公司自治的角度出發，蘇泊爾股權激勵的“反稀釋條款”既然獲得了股東大會的通過，那就意味著公司股東認可了這樣的規定，是無可厚非的：但是監管部門從維護市場公平的角度出發，則需要明確這樣的規定是否真正得到了公司全體股東，尤其是廣大中小投資者的充分理解和認可，否則就會阻礙未來新股東的進入，并對其利益形成損害。

股權分置問題解決后的中國資本市場，呈現出欣欣向榮的局面，而靈活規范的股權激勵和兼并收購則是其中兩個至關重要的積極因素，它們在給市場注入新活力的同時也帶來了新問題和新挑戰。一方面，上市公司應該充分利用股改后的制度優勢，在專業機構的協助下本著促進公司穩定發展的目的制定和實施個性化的股權激勵計劃；另一方面，考慮到當前上市公司股權激勵仍處于試點推行階段，監管層在尊重企業自主權的同時也應該本著維護公平、規范的出發點更為全面和系統地考量上市公司的股權激勵計劃，并在監管實踐中不斷完善現有的政策體系。

通過政策上的完善，讓投資者能夠更為全面和準確的認識股權激勵計劃與公司收購行為之間的關系，避免投資者因為忽視某些看似隱蔽的信息而不恰當地行使自身的權利和受到損失。隨著與股權激勵相關法規的日益完善和實踐經驗的不斷積累，股權激勵這一國際化的公司治理工具必能更好和更廣泛地為國內上市公司所用。

作者供職于上海榮正投資咨詢有限公司

鏈接1

蘇泊爾股權激勵計劃中有如下規定：

第二十條自股票期權激勵計劃授權日起滿一年后，滿足行權條件的激勵對象可以在可行權日行權；

激勵對象應當分期行權，其首次行權不得超過其獲授的股票期權數量的20％；第二次行權必須在距第一次行權滿一年后，行權數量不得超過第一次行權后剩余期權數量的50％；第三次行權必須在第二次行權滿一年后，激勵對象可以選擇在股票期權的有效期內分次行權或一次全部行權。

激勵對象必須在授權日起的五年內行權完畢，在此時期內未行權的股票期權作廢。

第三十條若公司被收購，導致公司大股東變更，則自根據有關法律法規該收購行為被宣布為合法有效之日起，期權受益人有權在一個月內將其持有的尚未行權的有效期權全部或部分行權，不再受本計劃第二十條的限制；

公司作出與其他公司的合并決議時，須書面通知期權受益人，自公司股東大會做出合并決議之日起一個月內，期權受益人可將其持有的尚未行權的有效期權全部或部分行權，不再受本計劃第二十條的限制。

鏈接2

蘇泊爾股權激勵計劃中有如下規定：

第二十一條若在行權前蘇泊爾發生資本公積金轉增股份、派送股票紅利、股票拆細、縮股、配股、增發等事項，應對股票期權數量進行相應的調整，具體調整方法如下：

(一)資本公積金轉增股份、派送股票紅利、股票拆細

Q=Q₀×(1+n)

其中：Q₀為調整前的股票期權數量；n為每股的資本公積金轉增股份、派送股票紅利、股票拆細的比率(即每股股票經轉增、送股或拆細后增加的股票數量)；Q為調整后的股票期權數量。

(二)縮股

Q=Q₀×n

其中：Q₀為調整前的股票期權數量；n為縮股比例(即1股蘇泊爾股份股票縮股為n股股票)；Q為調整后的股票期權數量。

(三)配股、增發

Q=Q₀×(1+n)

其中：Q₀為調整前的股票期權數量；n為配股或增發的比率(即配股或增發的股數與配股或增發前公司總股本的比)；Q為調整后的股票期權數量。