對完善上市公司獨立董事制度的思考

2001年8月21日，中國證監會正式發布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，開始在我國上市公司中建立獨立董事制度。作為規范公司治理的一種制度，獨立董事制度運行4年來，其在提升信息披露質量、防止違規現象的發生、維護公司整體利益、改善公司市場價值、關注中小股東合法權益不受損害等方面起到了一定的作用，但由于獨立董事制度自身的缺陷以及立法滯后、市場環境、傳統文化障礙等配套措施的原因，實際效果與制度設計初衷卻仍然有相當距離。本文針對獨立董事制度實施過程中存在的問題進行分析，并提出相應的措施。

一、 獨立董事制度運行中存在的問題

1、獨立董事產生方式上的缺陷

獨立董事是為了解決無人獨立監督公司經營管理層的問題而設置，獨立董事以其獨立性為存在價值，獨立性是獨立董事的首要特征，也是獨立董事制度的生命力所在。正是因為獨立董事具有這種特殊性，才被賦予監督和約束公司經營者行為，遏制大股東操控，保障公司和全體股東的根本利益的重大責任。然而，制度性功能的發揮是受其產生及存在方式制約的，按照目前的法規規定，獨立董事的產生程序是：上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。也就是說獨立董事任職需要滿足推薦和批準兩個程序。眾所周知，國內上市公司的股權結構極不合理，大部分公司為大股東絕對控股，大股東對公司董事會、監事會和管理層擁有相當大的控制權，從而使得這兩個程序的最終控制權，實際上都在大股東手上。大股東控制獨立董事的任職是顯而易見的。這種大股東控制獨立董事任職的現象不可避免的將影響獨立董事行權的獨立性，若獨立董事喪失獨立性，則該制度將無存在的基礎。因此，現行制度在獨立董事的產生方式上的缺陷，使得獨立董事的獨立性無法從根本上得到保證。

2、獨立董事制度法規建設不完善

在我國，獨立董事并沒有法律上的名分，我國的《公司法》沒有區分獨立董事和非獨立董事，也沒有規定獨立董事的特別權力，只是在中國證監會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中規定了獨立董事的任職條件和權利義務。按照規定，一方面，獨立董事由上市公司的董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東推薦，而另一方面，獨立董事又必須為上市公司的中小投資者服務。這就使得上市公司獨立董事從一開始就面臨著角色定位和利益沖突的問題。在一些情況下，獨立董事盡了力仍可能無法阻止一些侵害上市公司和全體股東尤其是中小股東利益的惡性事件發生。一些公司管理層或董事長個人背著獨立董事、繞開董事會搞地下活動，以擔保、理財、關聯交易等各種手段轉移掏空上市公司資產的行為常有發生。另外，獨立董事向公司管理層提的建議，上市公司也并不會當真，更多的只是一種表面上尊重，公司管理層在獨立董事到來的時間里表面上是畢恭畢敬，但一旦獨立董事離開之后，獨立董事的建議自然也就置之高擱了

3、獨立董事的責權利不對等

當公司經營中發生違規違法行為而獨立董事為之出具了相應的法律文件，按照我國現有法律規定，獨立董事將同公司其他董事一起受到懲罰。也就是說，在董事會中，獨立董事承受著比其他董事更大的責任壓力，獨立董事直接參與并監督董事會決策，一旦出現決策失誤，內部董事的責任可由派出單位承擔，而獨立董事則要由自己來承擔，在眾所周知的鄭百文事件中，證監會針對獨立董事陸家豪的處罰決定已經明確了獨立董事沒有免責依據。但是在工作報酬方面，目前上市公司獨立董事的收入采取固定津貼制，從每年1.5－20萬元不等，絕大多數處于每年3－5萬元的水平，領取多少沒有統一的標準，其收入既與公司業績無關，又不能體現收益與風險的相關性，對于大多數獨立董事來說，同管理層和大股東合謀產生的收益很容易就可以超過擔任兢兢業業的獨立董事所能得到的收益。另外，與激勵不足還并存著約束乏力，在制度上對獨立董事的\"不作為\"至今沒有有效的處罰措施，外部潛在市場風險對獨立董事的壓力幾乎為零。

4、片面重視獨立董事的名人效應

目前上市公司在聘請獨立董事方面依然存在的誤區主要是太重視獨立董事的名人效應，忽視了獨立董事的知識結構和時間上的保證。我國的獨立董事大都由知名學者擔任，其中很多人并不是搞經濟、金融研究或企業財務運作的，甚至對公司的主營業務都不甚了解，加上他們本身就有著很多的職務在身，此時再出任獨立董事，就顯得心有余而力不足了。由于他們每年到上市公司上班的時間非常有限，所以上市公司里的許多事情，獨立董事都弄不清楚，上市公司如果有意違規的話，獨立董事也是無法制止的，因為他們違規的事實獨立董事根本就不知道，希望獨立董事監督大股東，保護中小股東利益，實際操作上難度是很大的。另外，加上獨立董事沒有職業化，獨立董事就不會有職業門檻和職業聲望，我們沒有聽到任何獨立董事因為職業操守很好，職業能力很高而被各公司爭相聘請。正因為獨立董事沒有這種職業聲望的動力或者壓力，他們很多時候也就不會珍惜自己的聲望，反而對大股東曲意奉承。

二、 完善上公司獨立董事制度的措施

1、改進獨立董事提名制度完善選拔機制

為預防控制股東和內部人左右獨立董事人選，確保獨立董事真正成為公司股東特別是中小股東利益的代表，保證其獨立性，在獨立董事的提名任命上應該實行大股東回避制或大股東有限制的投票制。具體來說，第一，進一步降低股東提名獨立董事候選人的持股比例。第二，大股東享有對獨立董事的提名權，但在選舉獨立董事時要回避表決。第三，公司公開招聘獨立董事候選人，鼓勵優秀專業人士參加獨立董事競選。第四，獨立董事協會建立獨立董事數據庫，并主動向各個公司推薦獨立董事候選人。獨立董事協會負責制定獨立董事任職資格，組織全國性獨立董事資格考試。

2、 加強獨立董事法制建設明確法律責任

制定和完善有關法律和制度是保障獨立董事行使職權的根本制度保證，修改《公司法》，增加有關獨立董事在董事會成員中的比例以及權利、義務、職責、作用的法律條文，中國證監會等部門制定有關配套法規，配套法規應對獨立董事任職條件、產生程序，發表意見的原則以及津貼等問題進一步做出明確規定，并對獨立董事的過失追究做出原則規定。上市公司除賦予獨立董事具有公司法和其他相關法律、法規賦予董事的職權外，還應當賦予獨立董事特別職權和獨立意見發表權。為強化獨立董事的責任意識，應明確獨立董事行使特別權利和發表獨立意見既是權利，也是義務，作為獨立董事要克盡普通董事的應盡職責，既要發揮參與決策的職責，也要發揮監督職責，還要發揮顧問和咨詢職責。作為監督者，獨立董事有義務確保公司經營行為合乎法律、行政法規和公司章程的規定；作為顧問，獨立董事應為提升公司業績獻計獻策，公司有理由期待獨立董事的專業知識和經驗為公司創造財富。

3、 調動獨立董事的監督積極性完善激勵機制

要調動獨立董事的監督積極性，使獨立董事制度發揮應有的治理作用，光靠獨立董事的社會責任感，適當的津貼或車馬費，董事職位的社會名望遠遠不夠。還要建立獨立董事的激勵機制，一方面，有關部門和獨立董事自律組織可以依據在工作中掌握的獨立董事履職情況，建立對獨立董事履職狀況的評價體系，并定期對每家上市公司獨立董事的履職評價結果予以公布，引導獨立董事積極履行職責。另一方面，對獨立董事實行結構薪酬，將津貼分為基本津貼和獎勵津貼，基薪由獨立董事公會制定，獎金則由上市公司股東根據獨立董事的工作情況制定。促使獨立董事關心上市公司的經營業績和發展前景，發揮更大的作用。另外，為適度制衡當前中小股東中普遍的過度投機心理，同時鼓勵獨立董事為提升上市公司的長期國際競爭力而監督，建議允許給予獨立董事較長期的股權激勵，與公司的長期經營業績掛鉤，實現獨立董事利益，中小股東利益和公司長遠利益的優化結合。

4、 明確獨立董事任職資格培養獨立董事

獨立董事的選擇要走出名人、學者和專家的誤區，這些名人、學者和專家來源于各個領域，有些缺乏對獨立董事相應的法律法規和職責的了解，在履行獨立董事職責時必然存在著信息不足、專業知識匱乏等障礙，加上其精力時間的有限，很難充分履行獨立董事的職責。而作獨立董事應具備財會、管理、法律等專業知識，且需要參與公司董事會運作，如果其具有實際的企業管理、運作經驗，切實對公司的經營管理發表建設性意見，獨立董事的作用將能得到更好的發揮。因此，對獨立董事任職資格要執行嚴格的標準，以確保獨立董事具有勝任其本職工作的能力、時間和精力，從長遠來考慮，獨立董事要走職業化道路，并使有些人以擔任獨立董事為職業，通過部分獨立董事的職業化，使獨立董事專心于以個人聲譽、個人信用和個人業績為基礎的職業工作。

5、組建獨立董事協會加強培訓和管理

建立獨立董事自律性組織， 組建獨立董事協會，制定獨立董事的從業準則、操守規范，建立獨立董事的聲譽信用記錄和獨立董事評價體系，并對獨立董事進行集中或松散型的培訓和管理。一方面可以提高獨立董事專業素養、促進獨立董事之間交流、培育獨立董事文化，有利于形成一支獨立董事隊伍，形成獨立董事人才儲備。另一方面可以更好地發揮獨立董事監督職能，保持獨立董事的獨立性，促使獨立董事遵守客觀、公正、獨立的執業原則，形成行業自律行為，提高獨立董事的信譽。

獨立董事制度的引進對于中國的公司治理改革具有重要意義，并且實實在在地在開始改善中國企業的公司治理，只是目前獨立董事制度還處在進一步的制度磨合期，尚存在諸多影響獨立董事發揮作用的不利因素。獨立董事制度要想真正發揮作用，還需要社會各界從各方面來完善獨立董事制度。

作者單位：焦作大學