銀行能否要回多付的錢等

編輯先生：

我去銀行取款，銀行職員由于粗心，將100元看作10元，多付錢給我。我當時也沒說出來，拿過錢就離開了銀行。但后來，銀行職員上門向我要回多付的錢，并說這是不當得利，必須交還，否則會告我。請問，我有義務一定要把錢歸還他們嗎?

四川成都 付先生

付先生：

不當得利是指沒有法律上或合同上的根據，使他人受到損害而使自己獲得利益的事實。根據(民法通則)規定，沒有合法根據，取得不當得利造成他人損失的，應當將取得的不當得利返還受損失的人。您多收取的款項顯然屬于不當得利，理應退回給銀行。

余款是否超過訴訟時效

編輯同志：

借款超過訴訟時效后，債務人僅償還部分款項，余款未還，余款是否超過訴訟時效?

上海李女士

李女士：

借款超過訴訟時效后，債務人僅償還部分款項，未清償部分款項超過訴訟時效。理由是，債務人已償還部分款項的行為應視為自愿履行，不構成訴訟時效的中斷、中止、延長或對債務的重新確認。民法通則第138條規定：“超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。”債務人在超過訴訟時效后自愿歸還部分款項的行為不構成訴訟時效的中斷，訴訟時效的中斷只能發生在訴訟時效期間內，而超過了訴訟時效期間則無論存在什么情況均不可以發生訴訟時效中斷的情況。至于債務人的還款行為，也不可以當然推定為對債務的重新確認，故在其行為的性質不確定且沒有明確表示愿意重新確認債務并承擔責任的情況下，債權人仍不能得到國家強制力對該債權的保護。

財產管理權和出租權能否抵押

編輯老師：

2004年，我公司通過競標承攬了A公司大型商貿城(其所有權屬于國家)的裝修工程。為了確保工程款的順利支付，我公司與A公司又簽訂了抵押擔保合同，合同約定，如果A公司在合同約定的付款期限內無法履行支付工程款的義務，其享有的對該商貿城的管理權和出租權便轉歸我公司行使。2005年11月，我公司依約完成了工程裝修任務，并經驗收后交付A公司使用。2006年1月，雙方約定的支付工程款的最后期限已過，但雖經我方多次催要A公司一直未能履行付款義務。我方想按照抵押合同的約定取得該商貿城的管理權和出租權，但聽說抵押人對抵押物必須具有所有權的才能設定抵押，并且抵押要進行登記才有效，不知道這種說法是否正確?我公司還能不能依據與A公司簽訂的抵押合同主張權利?

遼寧盤錦 王先生

王先生：

這種說法不正確，貴公司可以依據與A公司簽訂的抵押合同主張權利。

根據我國《擔保法》第三十四條的規定，用以抵押的財產一般應為抵押人所有的財產或者抵押人依法有權處分的財產。本案中，A公司并非貴公司承攬的大型商貿城的所有權人，沒有對該不動產的處分權，只是依約取得了對該商貿城進行管理和出租的權利，A公司對該商貿城享有的這種管理權和出租權在法律上被稱為用益物權，權利人依法可以就相應的財產進行使用和收益。雖然用益物權在權利內容上不如所有權那么圓滿，但是，同所有權一樣，權利人同樣可以通過用益物權的行使取得直接的財產利益，該權利的行使必然會保證債務人債務的履行和債權人權利的實現。因此，在我國《擔保法》并未就用益物權的抵押做出明文規定，但也未予以明文禁止的情況下，貴公司和A公司在協商自愿的基礎上所簽訂的用益物權抵押合同，在既不違反法律的強制性規定，又不侵犯國家、社會公共利益和其他人的合法權益，同時又能確保雙方債權債務的履行的情形下，其合同效力依法應予以認定。

關于抵押登記，根據我國《擔保法》第四十一條、第四十二條和第四十三條的規定，以無地上定著物的土地使用權，林木，船舶、航空器等設定抵押的應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效；以其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。因此，登記并不是抵押合同生效的必要條件，對于《擔保法》第四十二條規定以外的其他財產的抵押當事人完全可以自愿選擇是否進行抵押登記，不登記并不影響抵押合同的效力。

因此，貴公司和A公司之間簽訂的抵押合同的效力是可以依法予以認定的，責公司完全可以依照合同主張權利。

沒有簽字或蓋章的合同也可成立

編輯同志：

我受聘于一科技公司做技術顧問，經協商，公司決定給付我每年1．2萬元的技術顧問費。據此，我擬定了一份書面合同交給該公司經理。之后，該公司因遇到技術難題曾兩次找到我咨詢，均給予詳細解答。但一年期滿后，公司卻未支付給我報酬。該公司經理認為，公司遇到的技術難題不多，而且合同沒有簽字或蓋章，合同未生效。請問我該怎么辦?

湖南王先生

王先生：

一般而言，只有雙方當事人簽字或蓋章，合同才成立。但是法律對合同成立也有例外的規定。我國《合同法》第37條規定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。”

您與該公司經理經協商，對雙方的權利與義務達成了一致，形成了書面合同，并且該經理向外界和公司員工也聲稱您是公司技術顧問，在公司遇到技術難題時亦向您咨詢過兩次，就可以認定合同已開始實際履行，而與咨詢的次數多少、內容復雜與否無關。所以您可以向人民法院提起訴訟，請求判決該公司履行合同義務并承擔相應的違約責任。

編輯；亞鋒