拿什么保護你，我的勞動？

編者按：正在制定的《勞動合同法》，引起社會的高度關注。在求職路上的IT 人，是否對勞動協議、試用期、勞動合同等法律問題有足夠的關注？正在職場中奮進的IT人，是否從法律的角度去審視自己的薪水、福利、培訓等涉及到勞動關系的方方面面？即將開始勞動和正在勞動的IT人，是否將自己的勞動和法律緊密聯系起來？

就業協議有法律效力嗎？

“我找工作時竟然在就業協議上遇到了麻煩”，石新說這話的時候，臉上還帶著迷茫。

石新畢業于一普通高校的信息管理專業，從去年10月份開始找工作，直到12月底才找到一份在他看來還“馬馬虎虎”的工作機會。對方是一家私企，隨團招聘的，要求意向方能馬上簽下協議。

當時石新對找工作心中很“沒底”，一方面覺得這份工作不夠好，一方面又怕以后找的工作會更糟糕，“還是先找個墊底的，這樣心里踏實，反正又不是真的就馬上要去上班，以后遇到更好的再說”，沒有過多考慮，他在就業協議上簽了字。

石新當時還是有點猶豫的，“畢竟長這么大，還是第一次簽這么正式的東西”。雖然合同上注明了“若畢業后不到用人單位工作，交納違約金3000元”，但石新之前聽師哥說過，別看協議上那么寫，實際上沒人交違約金。

后來，石新一直沒有放棄找其他工作的機會。5月中旬，深圳的一家公司決定錄用他，石新也覺得這家公司比原來簽約的那家好。沒想到他到學校辦相關手續時，需要原簽約單位的“同意解除協議證明”。石新只好和原簽約單位聯系，對方很氣憤，要求石新支付3000元的違約金，否則訴諸法律。石新沒想到自己還沒畢業就遇到了“官司”。“還是付錢了事”，石新向原協議單位支付了3000元的違約金，“算是花錢買個教訓”。

分析：就業的起始就應該有法律意識

自始至終，石新也沒有總結出最關鍵的問題，其實是自己法律意識淡薄。包括他最后做的自我總結——“花錢買個教訓”，也僅僅出于怕打官司的心理。他始終沒有明確一旦簽署勞動協議，他本人既能享受相應的權利，也需要履行相應的義務。

《就業協議書》不等同于勞動合同，它是畢業生正式工作之前，由學校、畢業生和用人單位共同簽署的，是學校制定就業方案、用人單位申請用人指標的主要依據。簽約是一件非常嚴肅的事情，也是一個法律行為。協議一旦簽定，對簽約的雙方都有法律約束力。但很多畢業生在簽約的時候并沒有將其視為需要承擔相應法律責任的法律行為，或是僅僅將其視為是一紙約定，對其法律效力估計不足。

但導致畢業生對就業協議書認識不夠或重視度不高的原因，不僅僅在于學生單方，它與教育行政部門統一制定的就業協議書不盡完善也密切相關。嚴格的協議書，應有明確的權利和義務約定。但實際上，目前使用的很多就業協議書存在問題，很多協議書內容過于簡單。內容一般只涉及到學生情況簡介、本人意向，用人單位意見和學校意見，在具體的程序上也就是本人簽名、單位蓋章和學校院系畢業辦蓋章。協議書根本就沒有明確畢業生和用人單位各有哪些權利和義務，什么情況是違約，違約后誰承擔責任，承擔什么樣的責任。

而這樣的情況，一旦違約，最容易受害的是畢業生。相對于勞動者個體來說，用人單位掌握著幾十、幾百甚至上萬個社會資源，對他來說，只是失去了一個勞動力，還有很多可供挑選。但對畢業生來說，可能就是失去了幾十個上百個工作機會。更有一些公司，利用這樣的空子，在權利義務都沒有明確的情況下，把畢業生違約的條款寫得很清楚，把違約金設得很高。這樣很容易使在意識、力量等方面相對薄弱的畢業生陷入被動的境地。

介于當前的情況，對畢業生來說，最實際的做法就是在簽約時，先充分了解用人單位，將具體的權利義務約定清楚，特別是要將違約責任約定清楚，將就業的風險盡可能地降低。

試用期究竟有多長？

周曉是個典型的“留京族”，“寧要北京一張床，不要外地一間房”。一到大四，他就開始積極地為留京做準備。學軟件工程的他，想找個比較好一點的公司，從程序員做起。

可現實很快就打碎了他的計劃。周曉發現沒有任何工作經驗的他，根本就沒有挑選單位的余地，只能等單位挑他。好不容易，一家只有二三十人的軟件公司決定試用他，但條件很苛刻：“試用期6個月，根據表現決定是否錄用；不能擅自離開公司，否則交5000元的違約金；轉正后不解決戶口；畢業前薪水按實習生標準，每月500元。”

面對這樣的“霸王”條款，一心想留京的周曉還是一咬牙答應了。在工作中，周曉一直提醒自己是個新人，每天提前半小時到辦公室，把自己手頭的工作處理得井井有條。到周曉畢業，公司以辦理保險為名，將周曉的畢業證、學位證和英語等級證書收了上去。此時，周曉6個月的試用期還沒有到，公司只是把他的薪水提到每月1000元。

周曉原本以為，只要熬過了試用期，自己的苦日子算是到頭了。但公司的下一舉動讓他措手不及——績效沒有達到公司的考核標準，試用期要延長。周曉怎么也不明白自己那么好地去表現怎么就考核不通過，想去問問相關領導，但轉念想想，6月都熬過了，還在乎再多一個月。他決定忍氣吞聲再呆一個月。

后來，一個同事私下暗示他：這樣的試用期是沒有盡頭的。周曉想起前前后后，感覺這個公司確實有問題。他決定不在這個地方干下去了，便向公司索要上繳的證書，但公司要他交5000元的違約金。“太不靠譜了”，周曉覺得公司的做法于情于理都說不通，“可是有誰能幫助解決呢？”

分析：試用期的期限有法可依

試用周曉的公司是典型的惡意延長試用期，在試用期間扣押試用員工的相關證件也是違法行為。其實，試用期有多長，是有明確的法律界定的，是有法可依的。

按照《勞動法》的規定，勞動合同可以約定不超過六個月的試用期。勞動合同期限在六個月以下的，試用期不得超過十五日；勞動合同期限在六個月以上一年以下的，試用期不得超過三十日；勞動合同期限在一年以上兩年以下的，試用期不得超過六十日。試用期包括在勞動合同期限中。試用期適用于初次就業或再次就業時改變工作崗位或工種的勞動者，用人單位對工作崗位沒有發生變化的同一勞動者只能試用一次。

針對目前有不正規的公司濫用試用期的現象，正在制定的《勞動合同法》做了進一步的完善。《勞動合同法》草案使試用期進一步有了可操作性——試用期按性質分為三級：非技術性崗位，試用期不得超過1個月；技術性崗位，試用期不得超過2個月；高級專業技術崗位，試用期不得超過6個月。

同時，像這家公司扣押周曉相關證件的行為，《勞動合同法》草案第十四條也有明確的規定：用人單位招用勞動者，不得要求勞動者提供擔保或者以擔保的名義向勞動者收取財物，不得扣押勞動者的居民身份證或者其它證件。

在找工作的過程中，有很多學生對用人單位單方面約定較長的試用期心存不滿，但往往考慮到現在工作不好找，或是這份工作很有吸引力，比如，周曉是“留京族”，這份工作在北京就對他構成相對大的影響力，使得他選擇“忍氣吞聲”，單方面認為“黑暗過后就是光明”。這樣，他們更多的合法權利一步一步地被侵害。

另外，目前勞動雙方對試用期，均是用人單位口頭或在入職登記表中注明或單獨簽定試用合同，但不簽定勞動合同。試用期滿后用人單位認為試用合格，就簽定正式勞動合同，如果用人單位認為不符合錄用條件，就解除勞動關系。這樣當出現用人單位隨意解除勞動關系或發生薪資福利糾紛時，勞動者往往會處于被動地位而導致敗訴。

勞動合同怎么簽？

“說是簽合同要自愿、平等，實際上我在簽勞動合同時，別人叫我怎么做我就怎么做，哪有什么自主權。”趙靜回想起自己剛工作簽約的程序時這樣說道。

還沒有畢業時，趙靜就在她現在工作的這家信息公司實習。經過漫長的實習、試用，辦理完轉正手續后，趙靜成為正式員工。在工資待遇、考核方面，她早已經是準員工的標準了。但一直沒有簽勞動合同。她問人力資源部，被告知等近期新進的員工集中一批簽。

又過了幾個月，人力資源部通知她去簽合同。“就在這簽，不要拿出去了，筆在那邊都準備好了，不要看別人的合同內容”，人力資源部的負責人說。趙靜一看合同條款，上面只寫了合同期限、起止日期；而“工資是多少”是空白；具體的福利標準也沒提，只有很抽象的“福利”兩個字，標準更是模糊，“不低于最低標準”。

越往下看，問題越多。一個勁強調勞動紀律，強調甲方權利。更讓人接受不了的是還有長長的附加條款“乙方……，甲方則……；乙方……，甲方則……”完全的甲方合同。“那我有什么權利呢？這叫什么合同？”王靜抬頭看看周圍一起簽合同的人，大家都沒說話，還有的人刷刷地幾筆簽完了上交了事。“反正已經在這定下來了，說還不如不說。”趙靜說當時考慮到這一點自己也就按部就班地填完了。

“其實很多公司都是這樣簽合同的。”趙靜說。

分析：簽勞動合同須慎重

從法律的角度，這家公司在簽定勞動合同整個過程中，違法違規的地方實在是太多。

勞動合同是用人單位和勞動者之間由于確立、變更、終止和解除勞動權利、義務的協議，是勞動關系產生的基礎，是維護勞動合同雙方當事人的合法權益的法律保障之一。根據《勞動法》第16條規定，用人單位和勞動者之間建立勞動關系就應該訂立勞動合同。

對勞動合同相關的情況，用人單位有告知的義務，勞動者有知情權。《勞動合同法》草案第八條規定：用人單位與勞動者建立勞動關系、訂立勞動合同，應當對于勞動者工作內容、工作條件、工作地點、職業危害、安全生產狀況、勞動報酬，以及勞動者想了解的其他與訂立勞動合同直接相關的情況。

同時，關于勞動合同文本內容，《勞動合同法》強調了協商一致的原則，草案第十條規定：勞動合同應當由用人單位與勞動者協商一致，并經過雙方當事人在勞動合同文本上簽字或蓋章成立。而趙靜簽定的勞動合同的文本內容，基本上都是公司單方面制定的。事實上，“協商一致”的原則，在勞動合同實施的過程中貫徹得普遍不夠好。從勞資雙方的力量對比來看，用人單位是強勢的，勞動者往往處于弱勢的地位。畢業生往往不具備與用人單位談判的能力。

雖說畢業生的談判能力很微弱，但在簽定勞動合同時不能聽之任之，對自己的權利毫不主張，因為可能產生的一切后果都可能會由畢業生自己承擔。在簽定勞動合同之前，需要仔細閱讀相關的條款。勞動合同的內容包括必備條款和約定條款。勞動合同的必備條款包括：勞動合同期限、工作內容、勞動保護和勞動條件、勞動報酬、勞動紀律、勞動合同終止的條件、違反勞動合同共同的責任。在這些必備條款中，用人單位往往很強化勞動合同期限、勞動紀律和勞動者的違約責任，而對勞動薪酬福利規定得非常模糊、對勞動保護和勞動條件弱化，甚至不提。

同時，對勞動合同中的約定條款要特別注意，因為在約定條款中，用人單位更容易根據自己的利益來設計具體的內容。比如，有的用人單位為了保持人員的穩定性，將勞動者的違約責任強化作為附加條款列出來，包括固定違約金、招聘培訓費用等，對勞動者的違約責任規定得很詳細，對自己這一方的違約責任只字不提。這是非常不平等的合同條款。在《勞動合同法》草案第十八條第四款規定：“用人單位免除自己的責任、排除勞動者權利的”勞動合同視為無效。

建議畢業生在就業簽約時，根據自己的切身利益，仔細閱讀條款的每項內容，認真權衡利弊，盡可能降低就業風險和維權成本。

違約金怎么算？

“遇到錢方面的問題，涉及到利益方面的所有問題都要好好掂量掂量。”在違約金上有過幾次經歷的梁超這樣總結。

辭去第一份工作的時候，梁超交了1萬塊錢的違約金。他當時和單位簽的勞動合同上規定“乙方在勞動期限內，擅自解除勞動合同的，繳納1萬元違約金”。那是梁超的第一份工作。“找第一份工作時，做所有的事都是傻乎乎，基本上單位咋說就照辦。像違約金這么大的事，自己當時就沒有仔細想想。”梁超說，差不多一般人找第一份工作時都是這樣的狀態，“不過，后果是一切按合同辦事，交了1萬塊錢，差不多是我工作后攢下的所有的錢。”

非常不幸的是，梁超后來新進的一家公司由于經營戰略出現了問題，導致整體裁員，裁員的幅度很大，在該公司工作快到兩年的梁超被列入裁員之列，本以為會越跳越高的梁超一下跌入失望的深淵。公司的做法也讓梁超不能接受，“宣布名單兩小時后，所有的離職手續辦完，胸卡上交”。

“以前我違約辭職的時候就交了違約金，公司裁員也是屬于單方面違約，也應該做出相應的經濟補償。”和梁超抱一樣想法的還有幾個同樣被裁的同事。他們決定一起和公司人力資源部交涉。交涉多次未果，有的同事急著需要安排下一步的生活，他們的“交涉團”不久就散了。

“與企業相比，勞動者個人的力量太薄弱了。”梁超感嘆。

分析：違約金是勞資沖突的敏感區

勞動合同中違約金的設定與支付，是勞資爭議中最常見、最敏感也是最復雜的問題之一。梁超在辭去第一份工作時支付了違約金，這樣的事例在生活中屢見不鮮。

《勞動法》對相關方面的規定只是原則性的，第十九條規定，勞動合同應當具備的條款包括：違反勞動合同的責任。違約責任不等于違約金，但支付違約金可以作為違約方承擔違約責任的一種形式。《勞動法》沒有有關違約金的條款，但是也沒有禁止設立違約金。

所以各地根據自己的勞動力市場的發展，制訂了各自的勞動合同法規或規章，具體到企業對違約金標準的制定可謂是“錯綜復雜”，對很多勞動者來說，只好“看菜吃飯，上什么山唱什么歌了”。

但《勞動合同法》草案對勞動者辭職作出了新的規定，草案第三十六條規定：勞動者提前30天書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。《勞動合同法》草案更多地體現了勞動關系人身屬性的一面。

梁超的第二份工作以慘遭裁員而告終。在市場經濟下，企業裁員事件屢有發生。《勞動合同法》草案第三十三條規定：勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，需要裁減人員50人以上的，用人單位應向本單位工會或全體職工說明情況，并與工會或者職工代表協商一致。

像梁超這樣因為涉及到裁員相關的程序和經濟補償糾紛問題，單方與用人單位交涉未果的情況下，建議申請法律仲裁，若對仲裁不服，可以進一步向法院提出上訴。但這樣往往涉及到兩個具體的問題：一是訴訟費用相對高昂，現行的司法程序是仲裁、一審、二審，雖說法院為了降低勞動者維權的成本，對勞動案件的收費是50元，但勞動仲裁對勞動案件是按財產案件來受理的，最低收費都要幾百塊錢；二是訴訟周期長，動輒一兩年。像這樣耗時間、耗精力、耗財力的解決方式，對勞動者來說，往往要結合個人的情況具體對待。

相信《勞動合同法》實施后，相應的負責機制和關于勞動爭議的處理程序也會隨之推進。

沒有經濟補償的競業限制有效嗎？

吳華求職時應聘的是公司的一個技術崗位，里面涉及到公司一些關鍵核心技術。在簽定勞動合同時，公司和吳華簽定了相關的保密協議，協議規定吳華“在離職后兩年的時間內，不得到競爭對手公司做相同或相關的工作”。按協議，在吳華在公司的任職期間，公司向吳華支付雙倍的工資作為競業補償。

在公司任職期間，吳華的工作業績表現突出，業務綜合能力提升很快，公司也在薪水、福利上給予相應的調整，但當初在勞動合同中約定的“雙薪”卻遲遲沒有兌現。吳華先后幾次比較委婉地向領導提出來，不見有反應后，就直接提出當初合同上“雙薪”的約定，領導卻以各樣的理由推委。

兩年合同期滿后，吳華與這家公司解除了勞動關系。憑著過硬的專業技術，他很容易地找到了一家能提供不錯薪資待遇和發展空間的同類公司。很快，吳華過硬的技術使這個公司的產品性能大大得以提升，大大提高了這家公司產品的市場占有率，從而吳華以前服務的那家公司的同類產品的市場覆蓋率大大降低。

原公司一紙訴狀，將吳華告上法庭，稱吳華違反競業協議，要求吳華立即終止在同類技術崗位上的工作，并賠償其經濟損失。吳華稱，這叫豬八戒耙子，倒打一耙，于法于理根本就站不住腳。

分析：競業限制補償，目前的焦點

大家應該對李開復跳槽Google公司一事記憶深刻，有關競業限制在這個事件中也被提到空前的高度。對IT行業，在市場競爭中，核心技術、商業機密對一個企業的生存和發展至關重要。在《勞動合同法》草案第十六條對競業限制涉及到的具體問題做了相應的規定。

在限制的內容上，“用人單位可以與知悉其商業秘密的勞動者在勞動合同中約定，在勞動合同終止或者解除的一定期限內，勞動者不得到生產與本單位同類產品或經營同類業務的有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自己開業生產或經營與用人單位有競爭關系的同類產品或者業務”。

關于時限，“競業期限不得超過2年”。關于競業補償金和違約補償金方面，“用人單位與勞動者有競業限制約定的，應當同時與勞動者約定在勞動合同終止或解除時向勞動者支付的競業限制經濟補償，其數額不得少于勞動者在該用人單位的年工資收入。勞動者違反競業限制約定的，應向用人單位支付違約金，其數額不得超過用人單位向勞動者支付的競業限制經濟補償的3倍”。對此，各方的觀點不一。

關于競業限制補償金，很多企業表示支付“雙薪”甚至是要求更高的補償，對企業來說是沉重的負擔，很多企業都承受不了。同時，也有勞動者表示，對一個技術人員來說，兩年專業技能上的空白，足以毀掉其職業生命，“雙薪”的補償起點太低。

鑒于以上的種種矛盾，關于競業限制的勞資糾紛經常發生。像吳華的情況，目前沒有非常明確的法律條款和司法解釋，屬于比較復雜的勞資糾紛，建議他申請法律仲裁，咨詢處理競業限制的專業律師，采取進一步的司法手段。

鏈接：

一個人從16歲就可以開始就業，勞動關系與我們密切相關，我們在工作單位每天所相處的人群大體也是工作領域的，勞動關系是我們社會關系中基本的、重要的社會關系之一。而勞動關系本身是非常不平衡的一種關系。勞方和資方是勞動關系的兩大主體，資方處于強勢地位，掌握著這一關系的話語權，作為勞動關系的主體——勞方的話語表達是微弱的。在全球經濟一體化進程加快、我國逐步開始工業化進程的背景下，我國經濟增長方式正在由粗放型的經濟增長方式向集約型的經濟增長方式轉變，這些轉變帶來了大量的行業、產業、企業的重組，我國的勞資關系正在發生深刻的變革。

正在制定的《勞動合同法》引起社會的高度關注，越來越多的人參與提出意見，這是歷屆的人大常委會法律征求當中提出意見最多的一次，這些意見和建議主要集中在六個方面：第一，關于立法宗旨。第一種意見認為應在勞動者權益和用人單位權益之間求得平等；另一種意見認為要針對現在勞動市場和勞動關系狀況，對勞動者損害比較大的現實問題有針對性地做出法律規定，強調保護勞動者的權益，適當向勞動者傾斜。第二，關于本法的適用范圍，許多意見認為事業單位的聘用制人員，非在編人員，以及采取靈活就業方式的人員，外來農民工和兼職的勞動者都應納入《勞動合同法》的保護范圍。第三，關于勞動合同制度的意見和建議。第四，關于集體合同和三方協商機制問題。第五，關于其他用工方式，一是勞務派遣的問題，二是臨時工等其他用工方式，三是非全日制的用工方式都應當按照《勞動合同法》的規定簽訂勞動合同，依法保證《勞動合同法》的權益。第六關于勞動監察和法律責任。