創(chuàng)投法治第一步

最近，一部將要出臺(tái)的管理規(guī)定出奇意外地吸引了大家的眼睛。管理規(guī)定在中國遠(yuǎn)低于法律的重要性，它通常不具有法律廣泛性，或者是臨時(shí)性的條例。但這次大家對(duì)它的關(guān)注，卻毫不亞于一部法律，這就是大家普遍預(yù)測將于近期出臺(tái)的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》。

回顧一下這部法規(guī)的發(fā)展歷史，就可知它的獨(dú)特和重要：早在2001年，原國家計(jì)委（發(fā)改委）就在科技部的推動(dòng)下，著手起草本規(guī)定，但后來一度中止。科技部于2004年3月會(huì)同國家發(fā)改委等十部委，成立“國務(wù)院十部委創(chuàng)業(yè)投資機(jī)制建設(shè)部際協(xié)調(diào)小組”。2004年4月，國家發(fā)改委與科技部牽頭成立“國務(wù)院十部委創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法起草小組”，并很快形成了第一稿；2004年7月，在征求美國專家意見并赴深圳創(chuàng)業(yè)投資同業(yè)公會(huì)進(jìn)行研討的基礎(chǔ)上形成了第二稿；2004年8~12月，在向各有關(guān)方面征求意見基礎(chǔ)上，形成了送審稿，并于今年1月25日經(jīng)國家發(fā)改委主任辦公會(huì)議審議通過。目前《暫行辦法》正在國務(wù)院有關(guān)部門會(huì)簽，可望在經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后，于本月頒布實(shí)施。

一部耗時(shí)四年，十部委參與制定，而且在即將頒布之前，還有眾多官員在不同場合、從多個(gè)角度為之吶喊預(yù)熱，在中國的法規(guī)史上并不多見。

企業(yè)融資難，尤其是中小企業(yè)和創(chuàng)業(yè)型企業(yè)融資難，已經(jīng)成為困擾中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)和諧的重要問題。現(xiàn)有的以間接融資為主的金融結(jié)構(gòu)，已經(jīng)使得中國的金融秩序越來越畸形發(fā)展。以資本市場為主體的直接融資體系，又因?yàn)榘l(fā)展歷史短，資本規(guī)模小，制度和誠信等因素而裹足不前。而對(duì)于以上局面有根本改變作用的創(chuàng)業(yè)投資體系，又因?yàn)闅v史觀念和意識(shí)不同的因素，一直沒有顯露于陽光之下。

那么，創(chuàng)業(yè)資本對(duì)于以上問題的解決到底有哪些根本意義呢？首先，創(chuàng)業(yè)投資通過扶持創(chuàng)建新企業(yè)和支持老企業(yè)重建，對(duì)于促進(jìn)產(chǎn)業(yè)升級(jí)、經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和增加社會(huì)就業(yè)等都會(huì)發(fā)揮極其重要的作用。在一個(gè)正處于由傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型、由粗放型向集約型轉(zhuǎn)變、金融結(jié)構(gòu)以間接融資為主的發(fā)展中國家，發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資還將有利于改善企業(yè)的法人治理機(jī)制、促進(jìn)現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)，有利于擴(kuò)大直接融資比例并通過培育高質(zhì)量的上市公司促進(jìn)資本市場發(fā)展。

要知道，中國發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資的經(jīng)濟(jì)社會(huì)條件與發(fā)達(dá)國家相比還有很大差距，離我們要求大力發(fā)展和鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)投資的初衷也還有很大距離：一是創(chuàng)業(yè)投資所賴以發(fā)展的法律法規(guī)體系還不夠健全，比如，在制定《公司法》等相關(guān)法律時(shí)并沒有充分考慮創(chuàng)業(yè)投資的特殊性，一些法律不僅不適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資的需要，反而對(duì)創(chuàng)業(yè)投資構(gòu)成障礙；二是創(chuàng)業(yè)環(huán)境還不盡如人意，政府指導(dǎo)作用不強(qiáng)，創(chuàng)業(yè)投資面臨很大的市場風(fēng)險(xiǎn)；三是由于中國投資環(huán)境和投資人心態(tài)問題，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在募集資本時(shí)普遍比較困難，而且即使募集成功，短期獲利心態(tài)也使得后續(xù)資金支持極為乏力。所以，有必要通過建立有效的政策扶持機(jī)制和法律法規(guī)環(huán)境，來克服規(guī)則缺失和單純依靠市場配置創(chuàng)業(yè)資本所必然帶來的市場失靈問題。

又將如何來解決存在的問題呢？筆者認(rèn)為：一是建立優(yōu)惠的稅收激勵(lì)機(jī)制，鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)投資的大發(fā)展，并積極引導(dǎo)其主要投資于中小企業(yè)，重點(diǎn)支持投資于高新技術(shù)的中小企業(yè)；二是借鑒國外的政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金模式，采取“政府引導(dǎo)，民間參與”的形式，為商業(yè)性創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立提供參股支持；三是允許保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，社保基金等機(jī)構(gòu)投資者參股設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，拓寬創(chuàng)業(yè)投資資本來源，同時(shí)解決他們的基金出口問題；四是通過為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)提供融資擔(dān)保，支持創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)向商業(yè)銀行及其他金融機(jī)構(gòu)借款，從而提高創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資能力；五是促進(jìn)多層次資本市場體系建設(shè)，在發(fā)展和完善資本市場的同時(shí)，拓寬創(chuàng)業(yè)投資退出渠道。

而這部法規(guī)，筆者以為將在以下問題上給予中國企業(yè)切實(shí)的幫助：（1）為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)進(jìn)行私募提供法律保護(hù)和參考依據(jù)，還私募資金以合法身份；（2）通過“一次承諾，分三年注冊(cè)”的安排，解決實(shí)收資本（注冊(cè)資本）存在的“資本閑置”問題；（3）依據(jù)《公司法》第十二條解決“以全額資產(chǎn)對(duì)外投資”的問題，增加創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的資本流動(dòng)性和使用效率；（4）依據(jù)《公司法》第一百二十五條，解決創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以按照特別股權(quán)（比如可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股）方式進(jìn)行投資的問題，從而增加可投資種類，有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，并保證投資收益的最大化；（5）規(guī)定公司型創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以委托法人機(jī)構(gòu)作為它的經(jīng)理，從而解決創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)委托管理的問題；（6）規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以預(yù)設(shè)管理顧問費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，以建立成本約束機(jī)制；（7）允許創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實(shí)行業(yè)績報(bào)酬，以建立起適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資要求的業(yè)績激勵(lì)機(jī)制；（8）允許創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以事先設(shè)立固定的存續(xù)期，以建立風(fēng)險(xiǎn)約束機(jī)制；（9）允許創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)利用債務(wù)融資，從而增強(qiáng)其融資和投資能力。

同時(shí)，這部法規(guī)還有可能對(duì)于在中國的外資創(chuàng)業(yè)投資基金提出指導(dǎo)性意見，使得這個(gè)目前處于管理真空的群體的行為更加規(guī)范，更加有章可循。當(dāng)然，他們的利益也前所未有地從法律層面得到實(shí)際的尊重和保護(hù)，而這對(duì)于崇尚法律的外資來說，無疑是一重大利好。在今年1月和4月的外管局文件面前一籌莫展的外資機(jī)構(gòu)，通過這部法規(guī)，將一定能看到問題得到根本性解決的曙光。

當(dāng)然，任何法規(guī)都不是包治百病的靈丹妙藥，而建立完備的創(chuàng)業(yè)投資法律體系也不可能一蹴而就。比如稅收政策扶持問題，還需要制定專門的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)稅收鼓勵(lì)辦法》；政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金的設(shè)立與運(yùn)作，也需要在《暫行辦法》出臺(tái)后制定專門的《政策性創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金管理辦法》；為了保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)和其他機(jī)構(gòu)能夠參股設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，還有必要修改《中華人民共和國保險(xiǎn)法》以及其他法律法規(guī)；為了創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)能夠通過向銀行借款提高投資能力，還有必要根據(jù)《貸款通則》中的“國家規(guī)定的除外”條款，另行制定特別規(guī)定；為了拓寬創(chuàng)業(yè)投資的退出渠道，還有必要出臺(tái)有關(guān)創(chuàng)業(yè)板市場和產(chǎn)權(quán)交易市場的運(yùn)作規(guī)則，并對(duì)相應(yīng)的證券管理法規(guī)進(jìn)行修改；為了給創(chuàng)業(yè)投資公司的設(shè)立與運(yùn)作提供更全面的法律保護(hù)，有必要進(jìn)一步修改《公司法》；為了在信用環(huán)境改善后，中國的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)能夠按有限合伙形式設(shè)立和運(yùn)作，還有必要修改《合伙企業(yè)法》或另行制定專門的《有限合伙企業(yè)法》，等等。

畢竟，現(xiàn)在已經(jīng)邁出了研究制定并頒布實(shí)施《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》這一關(guān)鍵性的步伐。我們完全有理由相信，在各有關(guān)方面的支持下，創(chuàng)業(yè)投資的問題將越來越快越好地得到解決。