新《公司法》細節前瞻

吳　斐

2004年底，討論已久的《公司法》修改終于邁出了實質性的一步。

12月15日，國務院常務會議討論并原則通過《中華人民共和國公司法修訂草案》。經進一步修改后，將由閏務院提請全國人大常委會審議。

從目前的情況來看，如果沒有其他特別原因，新《公司法》將在2005年正式出臺，這就意味著幾百萬家公司必須遵守新的商業規則。在此，我們對修訂草案中涉及民營企業的重要部分進行梳理和解讀。

注冊門檻降低

一直以來，注冊資本門檻過高對于眾多想創辦公司的人是一道難越的關口。為了使創辦新公司更加便利，此次《公司法》調整了高門檻。

據了解，有限責任公司的最低注冊資本額將從現在的50萬元、30萬元、10萬元統統降低到5萬元。這樣的方案通過以后，有能力注冊公司的人將大大增加。

其次，注冊資金的繳納可以分期進行。過去只有三資企業出資可以分期繳納，新的公司法修改以后，會允許人們在設立公司的時候，可以分期兩年內交，第一次繳納50％就可以了。

其三，擴大了出資形式的范圍。現在規定的出資形態只有五種，國家、實物、工業產權、非專利技術和土地使用權。修改以后的《公司法》很大一個可能的變化，就是可以股權出資。

股權出資意味著什么呢?一個公司老總對于這一條特別感興趣，“如果我創立新公司，或者和別人合伙，就不用籌集那么多的現金了。”而現金對時下企業的重要性是不言而喻的。

對于股權投資可能會產生的問題，比如股權怎么評估，股權結構的差異對債權人有哪些風險，會計師們會問“拿股權來出資，在會計賬目上怎么體現”等一系列的問題，本次修改也進行了明確。

根據現行《公司法》的規定，凡一個公司向另外一個公司進行轉投資的，累計不得超過本公司凈資產的50％。過去法院出現過類似的判例，比如拿凈資產50％以上去買股票，就違反了原《公司法》有關轉投資的限制。

這一限制性規定在新《公司法》里將會取消。

實業界對此的樂觀估計是：一旦企業沒有轉投資的限制，一波新的投資浪潮也許會興起。

小股東話語權和新清算規則

在中國公司中，小股東沒有話語權是一種比較常見的現象，不論是國有企業還是民營企業，一股獨大幾乎是一種常態。由于股權結構集中，大股東的權益可以通過資本多數表決權，或者一股一權等方式輕而易舉地實現，而中小股東面對大股東的強權往往無能為力。

本次《公司法》的修改，就在這點上進行了重大調整。

據了解，在《公司法》的修改草案中，公司治理問題得到了大面積的修改，內容涉及到公司董事會、監事會、股東大會、公司經營機構的作用等多個方面，而且借鑒西方國家的先進做法，吸收了“累積投票制”、“股份收買請求權”(即股東對股東會或者股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的，可以要求公司以公平合理價格回購其持有的公司股份)等做法。

具體而言，結合到中國股權結構集中的特點，在公司治理問題上，還特別增加控制股東的誠信義務，這既包括對公司的誠信義務，也包括對中小股東的誠信義務。

通俗地說，一旦中小股東利益受損，可以依據該法提起訴訟。

以前，法院面對一些公司的內部糾紛而無法決定是否受理。新《公司法》設立了股東代表訴訟制度，以便當公司利益受到損失而公司怠于提起訴訟時，股東能以保護公司利益為目的，代公司提起追究董事責任的訴訟。

事實上，國外公司法已普遍采用這樣的規則，即股東可書面請求公司提起追究董事責任的訴訟。公司在法律規定的時間內不提起訴訟時，該股東可以為公司提起訴訟。

一言以蔽之，修改后的《公司法》應該具有“可訴性”，而這種“可訴性”使得中小股東可以用法律的方式和大股東平起平坐。實在不行還可以退股，而退股在現行《公司法》是沒有的。這從另外一個方面保證了小股東的資金安全。

在公司內部管理方面，草案增加了更多的任意性規范。所謂任意性規范，就是允許在章程里面自己去規定，而不完全由法律來規定。

有關專家認為，這種任意性規范班實上給了企業更多的自由意志，國家減少這種強力性的干預，允許公司自己在章程里面做規定，使章程更能體現公司自我管理的特色。值得一提的是，經理的權限從法定的變成約定了。經理究竟多大權限，并不要法律明確做規定，由公司酌情考慮。

在公司清算方面，新《公司法》也制訂了不少新的條款。

現在有很多的公司沒有經過清算，法人資格就沒了，債權人再告到法院，法院很難追究責任。

根據《公司法》修改草案，公司被注銷或被吊銷了，或公司實際上沒有了，只要他有剩余的財產，股東拿走了，你還可以再告股東。避免了公司隨隨便便沒有了、債務也逃避了的情況。

另外，在股東資格繼承方而的修改也引起了很多民營企業家的注意。原草案巾第38條規定股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，公司章程另有規定的除外。而新的修訂草案中對這一規定進行了修改，規定不能自然繼承股東資格，除非公司章程另有規定。

這就意味著，數百萬民營企業必須在公司章程上重新明確股權繼承問題，否則，一旦股權持有人出現意外，其股權就可能產生變數。

一人有限責任公司

頗受企業界關注的是，在新《公司法》草案中專門增加了“一人有限責任公司的特別規定”一節。

該節規定“一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司，股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣5萬元，一人有限責任公司不沒股東會”，并強調由于一人公司中只有一個股東，股東權力很容易過大，為避免造成對公司和債權人利益的損害，一人公司做出的重大決議要向工商局申請備案。

根據現行《公司法》，除國有獨資公司外，設立有限責任公司的法定股東人數都需要在2～50人之間，設立股份有限公司發起人則不低于5人。但實踐中設立一人公司的呼聲很高，并且現實中變相的一人公司并不少見。

一人公司的規定放開了之后，將會出現國有的獨資公司，法人的獨資有限公司和一個自然人的獨資公司。

其中，自然人獨資公司是眾多創業者關注的焦點。有人算了一筆賬：門然人投資的5萬元既可以是現金，也可以用實物、知識產權、非專利技術、土地使用權、股權作價等，現金出資額只需要不低于30％，即不低于1．5萬元即可。

武漢大學商學院黃敏學教授在接受媒體采訪時認為，“對于那些資金需要較少，又是專利的擁有者來說，一人有限責任公司的形式可能更加適合。”

另外，一些基層工商局人士預測，如果1．5萬元就能成立一家新公司，新《公司法》一旦施行。2005年將會出現一波大的創業潮。除此之外，還有不少民營企業家考慮將現有的有限責任公司改成一人有限責任公司。

但是，門檻的降低并不意味著可以投機取巧。為此，修改草案特別規定，一人公司必須要在公司名稱中體現公司性質，并且為了防止關聯交易，一個自然人最多只能設立一個一人公司。

2004年底，法學界泰斗、《公司法》修改專家組成員江平在北京的一次學術論壇上表示，“變成一人的公司以后，還有一個底限，就是股東的財產和公司的財產必須分清，如果你沒有出資到位，你從公司的財產抽資本，仍然要承擔民事責任，不能說這個公司就是我一個股東出資的，所以我隨便可以抽資本。不行!所以在這個意義上要控制?！?/p>

他還提醒企業家們，盡管設立公司比較簡便了，門檻降低了，但是另外一方面，如果“這個公司注冊資本只有五萬塊錢，你要跟它打交道，那你要小心一點了!所以看一個公司的信用，不絕對看它注冊資本多少，更重要是看他實有財產有多少，而且也不僅看它實有財產有多少，還要看它平時跟你打交道的信用如何?！?/p>

另外，法律界人士指出，目前正在全國人大審議的修訂草案也許還將做細微修改，最終頒布的《公司法》和草案相比也許會有一些變化，這也是需要繼續關注的。