股權(quán)代持協(xié)議無效法律后果探究

股權(quán)代持作為一種資本與權(quán)利的安排方式，深刻反映了民商法律的交織特性。它不僅涉及名義股東、實際出資人及公司之間的內(nèi)部關(guān)系，還牽涉名義股東、公司與外部第三人之間的外部法律關(guān)系?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》雖然對股權(quán)代持協(xié)議的有效性問題有所闡述，但是在協(xié)議無效情形下的具體處理規(guī)定仍顯不足。在《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）修訂的背景下，為更好地維護商事交易的秩序與安全，亟須針對股權(quán)代持協(xié)議無效后所面臨的挑戰(zhàn)，提出切實可行的解決方案。

一、股權(quán)代持協(xié)議無效處理方式

與司法困境

（一）股權(quán)代持協(xié)議無效后的處理方式

（2022）滬民終790號自然人A委托B公司代持D公司股份，并簽訂協(xié)議。D公司股票新三板掛牌后，B公司未披露代持情況并出售股份。A在B公司破產(chǎn)時起訴，要求確認股權(quán)、變更登記及賠償。2022年，上海市高級人民法院認為代持協(xié)議違反證券監(jiān)管規(guī)定，損害公共利益，判定無效。因股票價值大幅升值，無法恢復(fù)原狀。綜合股份背景、資金來源、收益貢獻及風險承擔，A主張獲得B公司處置股份后的價款，并自愿支付5%的溢價，符合誰投資、誰收益及收益與風險一致的公平誠信原則。據(jù)此，法院判決B公司應(yīng)返還A相應(yīng)款項。

（2021）蘇01民終9144號苗某與吳某簽訂股權(quán)代持協(xié)議，苗某將擁有的A股份公司64620份股權(quán)登記在吳某名下，代持期限為39個月。因A股份公司得知代持情況后延長解禁期限，故雙方協(xié)議未能履行。解禁后，雙方協(xié)商無果，苗某起訴要求確認協(xié)議無效并歸還80萬元投資款及利息。2021年，江蘇省南京市中級人民法院認為，上市公司股權(quán)清晰是證券市場基本規(guī)范，代持行為違反證券監(jiān)管規(guī)定，因此協(xié)議無效。但是，吳某取得的是苗某投資轉(zhuǎn)化的股份，并非現(xiàn)金80萬元，因此苗某無權(quán)要求返還購股款。對于投資損益，依據(jù)雙方貢獻和過錯程度等因素合理分配。

從上述案例可以看出，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條雖然規(guī)定了股權(quán)代持協(xié)議無效的情形，但合同無效后股權(quán)及相關(guān)事宜的處理辦法仍有待進一步明確。鑒于股權(quán)的特殊性，直接套用原《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第五十八條的處理模式可能并不適用。因此，無效后股權(quán)歸屬及損益分配問題亟須深入探討。

第一，股權(quán)歸屬與股款返還基于商事外觀主義的原則，司法實踐中對于被判決無效的股權(quán)，通常傾向于將股權(quán)的所有權(quán)歸屬于名義股東，以維護商事活動的穩(wěn)定性。同時，出于對公司利益的考慮，對股權(quán)代持協(xié)議效力的否定性評價不應(yīng)自動延伸至名義股東與公司之間的所有行為。尤其對于上市公司而言，投資者的信賴利益建立在商事外觀之上，全面否定易引發(fā)商事活動動蕩，損害投資者權(quán)益，因此處理時應(yīng)更加謹慎。無論是《中華人民共和國證券法》關(guān)于證券市場信息披露的詳細規(guī)定，還是《上市公司信息披露管理辦法》，均體現(xiàn)了證券市場對商事外觀原則的嚴格要求，確保市場透明度和投資者權(quán)益。因此，實踐中將股權(quán)歸屬于名義股東的做法，符合商事一般規(guī)則。

同時，名義股東應(yīng)按照原《合同法》的規(guī)定，將實際出資人的投資款項及其所產(chǎn)生的利息等歸還給實際出資人。然而，名義股東與隱名股東因代持協(xié)議有相同的利益立場，歸還股款可能導(dǎo)致非法給付，助長不法行為。即使此處理方式得到認可，又因股款已投入公司成為公司資本，此情況下仍會面臨對公司相關(guān)利益的權(quán)衡。此外，實際出資人在協(xié)議無效前已實際承擔了投資成本，包括投資金額及目標公司的管理風險。相比之下，名義股東在協(xié)議執(zhí)行過程中通常只需履行一些程序性義務(wù)。若目標公司市場價值上升，則名義股東可能在不付出額外成本的情況下獲得股權(quán)收益；反之，若目標公司市場價值下降，則名義股東僅需承擔其出資范圍內(nèi)的損失，且這部分損失通常不會直接由名義股東承擔。因此，為了公平分配合同雙方的權(quán)利與義務(wù)，法律必須對投資風險與責任進行細致考量，確保利益衡量的公正性。

第二，損益分配。在司法實踐中，損益分配尚未形成統(tǒng)一的裁判標準，但已逐步趨向于比例分擔原則。這一轉(zhuǎn)變主要源于最高人民法院對原《合同法》的深入解讀與創(chuàng)新應(yīng)用。最高人民法院認為，對于返還不當?shù)美暮蠊獜膬煞矫婵紤]。第一，應(yīng)考慮股權(quán)增值與原始投資本金之間的實質(zhì)性聯(lián)系，若增值部分顯著超過本金，則應(yīng)視為不當?shù)美５诙?，盡管原《合同法》第五十八條未直接提及不當?shù)美?，但在具體案件中，不當?shù)美麪幾h仍具有適用空間。最高人民法院根據(jù)違法行為的嚴重程度及案件具體情況，確立了按照40%的“增值+本金+分紅”比例返還不當?shù)美牟门袠藴?。這一做法實質(zhì)上將不當?shù)美c締約過失責任相結(jié)合，在雙方均存在違法行為的情況下，采取了一種更為公平合理的比例分擔處理原則。

（二）股權(quán)代持協(xié)議無效處理的司法困境

股權(quán)返還難題。在股權(quán)代持協(xié)議被認定無效的情況下，實際股權(quán)的返還面臨諸多障礙，且折價賠償?shù)臉藴嗜狈γ鞔_指引，這為股權(quán)歸屬的判定帶來了挑戰(zhàn)。股權(quán)作為一種兼具身份性和財產(chǎn)性特征的復(fù)合權(quán)利，其轉(zhuǎn)移不僅涉及公司及第三方的利益，還受到市場波動的直接影響，其價值隨公司市值的變化而波動。名義股東與公司之間的行為并不因協(xié)議無效而失效，這進一步增加了股權(quán)歸屬判定的復(fù)雜性。盡管《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）規(guī)定了合同無效后的折價處理方式，但由于股權(quán)價值的波動性與代持協(xié)議無效時實際出資人無法直接返還股權(quán)的現(xiàn)實情況，故折價補償成為必要選擇。然而，折價補償制度在學術(shù)界和實踐中存在主觀說與客觀說的分歧。主觀說主張以當事人之間的約定，即實際出資人支付的投資款作為折價補償?shù)挠嬎慊A(chǔ)；當下的主流觀點——客觀說則堅持從客觀市場價值出發(fā)進行計算，理由是合同無效具有溯及力，自始無效，當事人約定的條款也因此失去效力。由于缺乏統(tǒng)一的折算標準，所以裁判結(jié)果往往存在顯著的差異。

收益分配路徑不明確。由于難以準確評估雙方當事人的貢獻大小，收益的劃分主要依賴于法官的自由裁量，導(dǎo)致?lián)p益分配的標準充滿模糊性。當前，法院主要依據(jù)公平原則在當事人之間進行分配，力求維持雙方的利益平衡。但是，這一原則過于宏觀，缺乏操作指引，導(dǎo)致裁判標準存在一定的模糊性和操作性不足的問題。法官的個人經(jīng)驗也會對裁判結(jié)果產(chǎn)生影響，難以形成真正公平的裁決?！睹穹ǖ洹泛贤帉o效法律行為的損失分擔作出了規(guī)定，但對無效法律行為產(chǎn)生的收益分配并未作出規(guī)定。代持協(xié)議的效力并不影響公司運營所產(chǎn)生的收益的有效性。因此，法院在處理此類案件時面臨兩種選擇：一是按照普通合同的方式要求名義股東返還全部收益，但這可能加重名義股東的負擔；二是認定收益全部歸名義股東所有，但這與“誰投資、誰收益”的理念相悖。直接沒收股權(quán)增值權(quán)利會導(dǎo)致公司損失，也不符合民事責任的基本理念。因此，法院需要尋找更具標準性、操作性，并能兼顧各方利益的裁決路徑，以實現(xiàn)更為合理且具有說服力的裁決。

二、股權(quán)代持協(xié)議無效時的

權(quán)利歸屬問題

（一）明確無效股權(quán)代持協(xié)議的股權(quán)損益分配方式

在股權(quán)代持協(xié)議中，一方出名一方出錢，雙方作用大小難以量化。因此，股權(quán)利益分配應(yīng)遵循比例原則。比例原則作為行政法的核心，旨在平衡公共利益與私人利益。在股權(quán)代持協(xié)議無效的情境下，私人利益表現(xiàn)為代持雙方基于契約自由的意愿，而公共利益則涉及更廣泛的層面。

比例原則包括適當性、必要性和均衡性三個子原則。其適當性要求措施有助于實現(xiàn)目標，即合目的性；其必要性強調(diào)選擇對當事人損害最小的方式；其均衡性要求公權(quán)力行使在合理限度內(nèi)，確保損害不超過所得利益。應(yīng)用于《公司法》，首先評估名義股東在股權(quán)代持關(guān)系中的實際作用。對于未實質(zhì)參與公司管理的名義股東，簡單分配股權(quán)顯失公平。此時，允許雙方協(xié)商處分股權(quán)，包括轉(zhuǎn)讓、回購或拍賣吸引第三方入股。法院將結(jié)合雙方貢獻和過錯，重新分配股權(quán)受讓金，實現(xiàn)司法公正與行政監(jiān)管目標的統(tǒng)一。在這一過程中，可邀請被代持主體的監(jiān)管機構(gòu)提供法律意見，以作為法院裁決的重要參考。

（二）完善折價補償規(guī)制

股權(quán)價值隨市場波動。在股權(quán)增值時，應(yīng)適用公平原則，遵循折價補償方法。第一，關(guān)注實際出資人投資款本金及應(yīng)計利息的返還。盡管法律對實繳資本要求放寬，但投資款仍是確立股東身份及參與收益分配的核心前提，同時隱含投資者對股權(quán)價值波動風險的承擔。因此，實際出資人的收益應(yīng)與其資金投入量及風險成正比。第二，分析雙方在公司經(jīng)營中的行為及其對股權(quán)增值的貢獻。第三，考慮過錯程度。股權(quán)代持協(xié)議失效，雖未直接造成當事人財產(chǎn)損失，但協(xié)議違法性本身構(gòu)成過錯基礎(chǔ)。第四，參考代持協(xié)議中的利益分配條款，但不作為決定性法律依據(jù)。這并非否定意思自治原則，而是在協(xié)議無效狀態(tài)下，原約定失去直接適用基礎(chǔ)。最終確定利益分配方案時，應(yīng)綜合考量上述因素，確保分配結(jié)果的公平、合理與合法性。

結(jié)語

在探討股權(quán)代持現(xiàn)象時，其與現(xiàn)代商法體系中的權(quán)利外觀主義及公司登記公示公信原則之間的潛在沖突不容忽視。然而，鑒于私法自治原則的核心地位，對于符合公序良俗且不違反法律強制性規(guī)范的代持協(xié)議，宜進行科學合理的引導(dǎo)與規(guī)制。具體而言，需要在代持協(xié)議效力遭到否定后，妥善處理股權(quán)歸屬爭議、確保投資款項的合理返還及公正分配代持期間的利益與損失。在決定公司損益分配時，應(yīng)綜合考慮實際出資人的貢獻、名義股東的管理職責等，并依據(jù)比例原則，確保損益分配的公平性與合理性，從而實現(xiàn)對股權(quán)代持現(xiàn)象的有效規(guī)制與各方利益的和諧共生。

（作者單位：蘭州財經(jīng)大學法學院）