從《公司法》修訂看中國特色國有企業現代公司治理的九大變化

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2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》（簡稱《公司法》），于2024年7月1日起施行。

新修訂的《公司法》共15章266條，在2018版《公司法》13章218條的基礎上，實質新增和修改100多個條文。本次修訂是對《公司法》的第六次重要修改，歷經四次審議最終通過。

中智咨詢認為，《公司法》作為中國特色社會主義法治體系的重要組成部分，它的修訂是發展中國特色社會主義市場經濟的內在要求，也是深化國有企業改革、完善中國特色現代企業制度的需要。新修訂的《公司法》對中國特色國有企業現代公司治理有著重要影響，主要體現在以下九大變化：

變化1：完善中國特色現代企業制度成為立法目的

新修訂的《公司法》第一條明確將“完善中國特色現代企業制度，弘揚企業家精神”作為立法目的，并明確《公司法》的上位法是憲法，將完善中國特色現代企業制度從政策層面、實踐層面上升至法律層面，是全面依法治國戰略的重要組成部分，正式開啟新時代中國特色現代企業制度的法治現代化之路。

變化2：明確國家出資公司黨的領導法治化

新修訂的《公司法》第一百七十條明確，“國家出資公司中中國共產黨的組織，按照中國共產黨章程的規定發揮領導作用，研究討論公司重大經營管理事項，支持公司的組織機構依法行使職權”。這意味著國有企業黨組織的領導作用不僅僅是政策層面，而是上升為法律層面，進一步明確了國家出資公司黨的領導融入公司治理的作用發揮。

變化3：調整股東出資限制、股東會職權和強化股東權利保護

一是完善了股東出資限制。

新修訂的《公司法》第四十八條規定“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權、股權、債權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資”，新增了股權、債權也可以出資的規定，擴大了股東可以用于出資的財產范圍。

第四十七條規定“全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規定自公司成立之日起五年內繳足”，第二百二十四條規定“公司減少注冊資本，應當按照股東出資或者持有股份的比例相應減少出資額或者股份”，明確了最長出資期限規定為五年，完善了股東出資限制， 原則上只允許同比例減資，而2018年版《公司法》并未對股東出資期限進行強制規定，也未對同比例減資做規定，聽憑公司章程自行規定。

新修訂的《公司法》還規定了催繳出資制度和欠繳出資的失權制度，明確“公司不能清償到期債務的，公司或者已到期債權的債權人有權要求已認繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資”，進一步強化股東的出資責任。

二是調整了股東會職權。

新修訂的《公司法》第五十九條規定，股東會行使下列9項職權，并明確“股東會可以授權董事會對發行公司債券作出決議”。這是對股東會的職權的調整，原來的11項縮減為9項，主要的變化在于取消了“決定公司的經營方針和投資計劃”“審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案”這兩項職權，其中“決定公司的經營方針和投資計劃”這項職權賦予了董事會，而“審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案”并未明確哪個治理主體的職權，“發行公司債券”明確股東會是可以授權董事會決議的，這對包括國有企業在內的企業來說也有了更多的靈活自治空間，也有利于國有企業深化董事會職權落實。

三是強化股東尤其是中小股東權利保護。

新修訂的《公司法》第五十七條規定：“股東有權查閱、復制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議決議、 監事會會議決議和財務會計報告”“股東可以要求查閱公司會計賬簿、會計憑證”“股東查閱前款規定的材料，可以委托會計師事務所、律師事務所等中介機構進行”“股東要求查閱、復制公司全資子公司相關材料的，適用前四款的規定”，這一條文新增了允許股東查閱、復制股東名冊，允許股東查閱會計憑證，并允許股東委托中介機構查閱相關材料，允許股東查閱、復制公司全資子公司的相關材料，擴大了股東查閱材料的范圍，強化了股東的知情權和查賬權。

第一百一十五條規定“單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以在股東會會議召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會”，這降低了提議召開股東會會議的門檻，進一步保障中小股東的提案權，有助于中小股東參與公司治理維護自身投資者權益。2018年版的《公司法》規定“單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東”。

第八十九條規定“公司的控股股東濫用股東權利，嚴重損害公司或者其他股東利益的，其他股東有權請求公司按照合理的價格收購其股權”，這也是新增的條文，對控股股東濫用股東權利作出了約束，也有利于保障中小股東合法權益。這尤其對于國有絕對或相對控股混合所有制企業而言，公司治理運行中有利于充分發揮積極股東的作用。

變化4：調整董事會職權和結構，優化董事會決策程序

一是對董事會職權進行優化調整。

與2018年版《公司法》相比，新修訂的《公司法》將董事會職權從11項減少為10項，其中“審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案”的職權去掉了，這意味著“審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案”已不是董事會的法定事項，國有企業可以采取董事會授權或《公司章程》的方式約定哪一個治理主體行權。

二是明確設立董事會審計委員會。

新修訂的《公司法》第六十九條明確“有限責任公司可以按照公司章程的規定在董事會中設置由董事組成的審計委員會”。這意味著審計委員會是公司董事會設立專門委員會之一，且可以行使監事會的職權，職工董事也可以進入審計委員會。

實際上，國有企業董事會專門委員會建設在這方面已經走在前面。根據《中央企業董事會工作規則（試行）》，中央企業董事會應當設立戰略與投資委員會、薪酬與考核委員會、審計與風險委員會，這三個委員會對中央企業集團公司而言是必選項。而對于央企子企業而言，深化中央企業子企業董事會建設的文件也明確，董事會原則上應當設置審計委員會。

三是取消了董事會人員上限的規定。

新修訂的《公司法》規定“有限責任公司董事會成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表”，而2018年版《公司法》規定的是“三人至十三人”。第一百三十七條規定“國有獨資公司的董事會成員中，應當過半數為外部董事，并應當有公司職工代表”，這實際上是將國企改革三年行動中“半數為外部董事”的政策要求上升至法律層面了，從法律上明確加強國有獨資公司董事會建設。

四是董事會決策程序進一步規范。

新修訂的《公司法》第二十七條規定有下列情形之一的，公司股東會、董事會的決議不成立：（1）未召開股東會、 董事會會議作出決議；（2）股東會、董事會會議未對決議事項進行表決；（3）出席會議的人數或者所持表決權數未達到本法或者公司章程規定的人數或者所持表決權數；（4）同意決議事項的人數或者所持表決權數未達到本法或者公司章程規定的人數或者所持表決權數。這對董事會決策程序的規范性作了約束，新增了公司決議不成立的規定。

五是取消“執行董事”的概念。

新修訂的《公司法》第七十五條規定“規模較小或者股東人數較少的有限責任公司，可以不設董事會，設一名董事，行使本法規定的董事會的職權。該董事可以兼任公司經理”。這將“執行董事”的概念取消了，換成了“董事”的說法，不設董事會的企業可以設立1名董事即可。2018年版《公司法》規定“股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。執行董事可以兼任公司經理”。

變化5：經理層職權調整

新修訂的《公司法》第七十四條和第一百二十六條分別對有限責任公司和股份有限公司設立經理和經理的職權作了規定：“經理對董事會負責，根據公司章程的規定或者董事會的授權行使職權。經理列席董事會會議。”而2018年版《公司法》明確規定經理有8項法定職權。對比來看，這是一個非常重大的變化，意味著經理作為執行層，其職權更多來自于董事會的授權或公司章程的規定，不再享有《公司法》規定的經理職權，也賦予公司更大的自治空間。

在國有企業，經理層應重點體現“謀經營、抓落實、強管理”的職能定位，總經理對董事會負責，總經理行使職權要更加注重公司章程的規定或明確董事會授權總經理權責清單，并落實總經理向董事會報告的工作機制。

變化6：允許不設監事會或監事

新修訂的《公司法》第六十九條規定“有限責任公司可以按照公司章程的規定在董事會中設置由董事組成的審計委員會，行使本法規定的監事會的職權，不設監事會或者監事”。第八十三條規定：“規模較小或者股東人數較少的有限責任公司，可以不設監事會，設一名監事，行使本法規定的監事會的職權；經全體股東一致同意，也可以不設監事。”

這表明《公司法》允許公司只設董事會、不設監事會，可以自主選擇公司治理的組織機構設置。但監事會是否設置只是公司的可選項，并不是必選項，國有企業可以根據實際情況決定是否取消監事會。

變化7：調整職工董事/監事的設置

新修訂的《公司法》第六十八條明確“有限責任公司董事會成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數三百人以上的有限責任公司，除依法設監事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應當有公司職工代表”。第六十九條明確“公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員”。第一百三十條規定：“監事會成員為三人以上。監事會成員應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。”

對于職工董事/監事而言，一是新增了有限責任公司董事會成員為三人以上的就可以有公司職工代表的規定，但并不是必選項，國有企業可以根據實際設置職工董事席位；二是明確職工人數三百人以上的有限責任公司應當有職工董事，這是一個重要變化，從職工人數規模上對職工董事進行了規定，而不是從國有獨資公司或全資公司的企業性質角度。

2018年版《公司法》規定，國有獨資公司董事會成員中應當有公司職工代表。兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。

《國務院辦公廳關于進一步完善國有企業法人治理結構的指導意見》（國辦發〔2017〕36號）也明確，國有獨資、全資公司的董事會、監事會中須有職工董事和職工監事。

三是明確了公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員，這也是一個重要變化，意味著國有企業如果取消監事會，職工代表可以在董事會審計委員會中發揮作用。

變化8：優化公司治理會議的表決形式和決議機制

一是允許電子通訊方式開會和表決。

新修訂的《公司法》第二十四條明確“公司股東會、董事會、監事會召開會議和表決可以采用電子通訊方式，公司章程另有規定的除外”。這是新增的條文，允許以電子通訊方式開會和表決，也是適應了新發展階段數字化、智能化發展的現實需求。

二是完善撤銷公司決議的規定。

第二十六條對完善撤銷公司決議和針對未被通知參會的股東的撤銷權進行了專門規定，這一條文既有在2018年版《公司法》上的更新，強調了“股東會、董事會的會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對決議未產生實質影響的除外”，也有新增“未被通知參加股東會會議的股東自知道或者應當知道股東會決議作出之日起六十日內，可以請求人民法院撤銷”。

三是強化“過半數”原則。

第六十三條規定“副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由過半數的董事共同推舉一名董事主持”，而2018年版《公司法》規定的是“由半數以上董事共同推舉一名董事主持”。

第七十三條規定“董事會會議應當有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，應當經全體董事的過半數通過”。

這新增了董事會的出席人數以及董事會決議的通過比例過半數的要求。從“半數以上”（包含半數）到“過半數”（不包含半數）的變化，更好地體現了多數決原則。這一多數決定原則不僅體現在董事會決議，也體現在對股東會和監事會決議的規定中。

第六十六條規定“股東會會議作出決議應當經代表過半數表決權的股東通過”。第一百三十條規定“監事會主席和副主席由全體監事過半數選舉產生”。

第一百三十二條規定“監事會決議應當經全體監事的過半數通過”。

變化9：強化履行社會責任

新修訂的《公司法》第二十條規定：“公司從事經營活動，應當在遵守法律法規規定義務的基礎上，充分考慮公司職工、消費者等利益相關者的利益以及生態環境保護等社會公共利益，承擔社會責任；國家鼓勵公司參與社會公益活動，公布社會責任報告。”這是新增的條文，凸顯了高質量發展背景下公司社會責任的重要性，對公司承擔社會責任從政策層面上升為法律層面。

國有企業作為中國特色社會主義的重要物質基礎和政治基礎，履行社會責任是天然的職責所在。2022年國務院國資委專門成立了社會責任局，重點工作任務是圍繞推進“雙碳”工作、安全環保工作以及踐行ESG理念等。國有企業要實現高質量發展，就必須積極履行社會責任，更好體現經濟屬性、社會屬性和政治屬性的有機統一。