魏亮 孟凡翠

摘?要：文章通過H公司境外股權(quán)架構(gòu)拆除案例，對比境外股權(quán)架構(gòu)拆除過程中三種方案下的稅務(wù)處理，提出H公司股權(quán)架構(gòu)重組優(yōu)化的優(yōu)選方案，提出了有關(guān)海外控股公司拆除、稅務(wù)注銷過程中可能涉及的納稅義務(wù)、稅務(wù)處理、時間要求三種路徑。文章深入分析三種方案涉及的非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)處理和是否適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定并提出選擇建議，為中國市場股權(quán)并購交易和境外股權(quán)架構(gòu)重組提供了參考。

關(guān)鍵詞：非居民企業(yè)；間接轉(zhuǎn)讓；特殊性稅務(wù)處理

中圖分類號：F320.3文獻標(biāo)識碼：A文章編號：1005-6432（2023）36-0167-04

DOI：10.13939/j.cnki.zgsc.2023.36.167

1?引言

伴隨著全球一體化經(jīng)濟的到來，當(dāng)今國內(nèi)股權(quán)交易的形式也趨于多樣化，許多境內(nèi)企業(yè)往往尋求在境外設(shè)立特殊目的公司（簡稱“SPV公司”）作為收購主體進行股權(quán)并購交易。慣常的做法是非居民企業(yè)通過在海外間接轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)財產(chǎn)，此交易路徑能夠以成本最低、時間最短、操作便捷完成股權(quán)收購。但運營SPV公司常需聘請第三方機構(gòu)協(xié)助開展企業(yè)年檢申報、財務(wù)審計等工作，日常管理成本較高。項目收購?fù)瓿珊?，根?jù)境外企業(yè)監(jiān)管要求，需要對境外股權(quán)結(jié)構(gòu)進行優(yōu)化，或通過注銷SPV公司，減少投資層級，壓縮投資鏈條，有效降低境外投資風(fēng)險，消除境外企業(yè)分紅預(yù)提所得稅成本，進一步節(jié)約稅務(wù)及管理成本，提高投資收益。因此，境外股權(quán)架構(gòu)重組過程中涉及的非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅處理成為實踐中需要重點關(guān)注的問題。

2?我國非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅稅收政策依據(jù)

2.1?具有合理的商業(yè)目的判定

國家稅務(wù)總局于2015年2月發(fā)布了《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號）（下稱“7號公告”）?！?號公告”對于間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的管理思路煥然一新，并廢止《國稅函〔2009〕698號》關(guān)于間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)的部分條款。國稅函〔2009〕698號對于“合理商業(yè)目的”的判定并沒有提供明確的指引和規(guī)范，而“7號公告”明確了具有合理的商業(yè)目的需要滿足的必要條件，即“不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的”。同時，針對間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，“7號公告”第六條引入了“安全港”的概念，對于符合條件的集團內(nèi)部重組，間接轉(zhuǎn)讓交易同時符合其三項條件，就可以直接認定為具有合理商業(yè)目的?！?號公告”出臺后，稅務(wù)機關(guān)可以按照指引，通過綜合分析來做出相對準(zhǔn)確的稅務(wù)判斷。

2.2?適用特殊性稅務(wù)處理的條件

依照《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號）（下稱“59號文”）第七條規(guī)定，必須同時滿足：（一）“非居民企業(yè)向其100%直接控股的另一非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的居民企業(yè)股權(quán)，沒有造成以后該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得預(yù)提稅負擔(dān)變化”。（二）?“非居民企業(yè)向與其具有100%直接控股關(guān)系的居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有的另一居民企業(yè)股權(quán)”。兩個非居民企業(yè)之間的跨境重組，法規(guī)明確規(guī)定特殊性稅務(wù)處理僅適用于母公司向子公司轉(zhuǎn)讓境內(nèi)股權(quán)（“母轉(zhuǎn)子”），而不適用于子公司向母公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)（“子轉(zhuǎn)母”），而對于100%直接控股的居民企業(yè)與非居民企業(yè)之間，是“母轉(zhuǎn)子”還是“子轉(zhuǎn)母”則沒有明確限制。

3?;H公司控股非居民間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅務(wù)案例研究

3.1?H公司目前的股權(quán)架構(gòu)及存在的問題

H公司目前的股權(quán)架構(gòu)如下所示：H公司前期通過新設(shè)香港SPV公司收購了BVI和HK兩家境外特殊目的公司（境外殼公司），從而間接持有居民企業(yè)A公司40%和居民企業(yè)B公司45%的股權(quán)。其結(jié)構(gòu)如圖1所示。

圖1?H公司股權(quán)架構(gòu)（重組前）

目前，H公司相關(guān)股權(quán)收購項目已全部完成，且近期無開展海外投資計劃，按照H公司所在地國資監(jiān)管要求，已無存續(xù)必要的境外企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照所在地法律法規(guī)予以注銷。在當(dāng)前架構(gòu)下，H公司獲得A公司和B公司兩家境內(nèi)企業(yè)投資收益方式為兩家公司將分紅逐級通過三家SPV公司分配至該公司，現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)下，A公司和B公司向境外SPV分紅時需繳納預(yù)提所得稅（A公司分紅金額×10%+B公司分紅金額×5%），分紅事宜在資金流轉(zhuǎn)、稅負繳納等方面需同時遵守中國大陸、中國香港及英屬維爾京群島（BVI）監(jiān)管規(guī)定。近年來BVI投資監(jiān)管要求日趨嚴格，香港投資政策據(jù)悉可能發(fā)生較大調(diào)整，《2022年稅務(wù)（修訂）（指明外地收入征稅）條例》（FSIE制度）已于2023年開始生效，若未能滿足經(jīng)濟實質(zhì)要求或持股要求，則需繳納香港利得稅，導(dǎo)致H公司現(xiàn)有取得分紅收益水平及路徑方式的不確定性增加。三家境外公司股權(quán)架構(gòu)拆除后，可大幅壓縮整體管理鏈條，有效降低境外投資風(fēng)險。

3.2??H公司境外股權(quán)架構(gòu)重組的目標(biāo)

架構(gòu)重組后，將前期收購來的BVI公司和HK公司拆除，繼續(xù)將前期為股權(quán)收購而新設(shè)立的香港SPV公司拆除，使H公司成為兩家境內(nèi)公司的直接控股股東。其結(jié)構(gòu)如圖2所示。

圖2?H公司股權(quán)架構(gòu)（重組后）

重組完成后，可實現(xiàn)H公司對居民企業(yè)A和B的直接持股，有效節(jié)省了A公司和B公司對外分紅時需要繳納的預(yù)提所得稅。根據(jù)境外監(jiān)管要求，SPV公司需聘請當(dāng)?shù)氐谌綑C構(gòu)協(xié)助開展企業(yè)年檢申報、利得稅申報、財務(wù)審計等工作，日常管理成本較高，架構(gòu)優(yōu)化后，有利于節(jié)約管理成本，進一步提高H公司收益水平。

3.3?H公司境外股權(quán)架構(gòu)重組方案

下面提出三種方案，對于有關(guān)海外控股公司拆除、稅務(wù)注銷過程中可能涉及的納稅義務(wù)、稅務(wù)處理、時間要求并進行綜合分析，提出對于H公司股權(quán)架構(gòu)優(yōu)化路徑建議。

3.3.1?方案1：兩步先后進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓

①?實施步驟。第一步，SPV公司分別從兩家被收購的境外殼公司——BVI公司和HK公司，購買其各自持有A公司40%股權(quán)和B公司45%股權(quán)，即SPV公司成為兩家境內(nèi)公司的直接股東。交易完成后，注銷BVI公司和HK公司兩家境外殼公司。第二步，H公司繼續(xù)從SPV公司購買BVI公司和HK公司兩家公司的股權(quán)，即H公司成為兩家境內(nèi)公司的直接股東。交易完成后，SPV公司注銷。

②?稅務(wù)處理分析。第一步股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳有關(guān)問題的公告》（下稱“37號公告”）第三條的規(guī)定，非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的應(yīng)納稅所得，應(yīng)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入扣除股權(quán)凈值后的余額。股權(quán)凈值是股權(quán)轉(zhuǎn)讓人向中國居民企業(yè)實際支付的出資成本或購買該項股權(quán)時的受讓成本，即轉(zhuǎn)讓方BVI公司和HK公司在投資入股時，對A公司和B公司實際支付的原始出資額。

③?預(yù)提所得稅的計算。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方——BVI公司和HK公司所持境內(nèi)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)以其對A公司和B公司的初始投資成本確定，分別為A公司注冊資本的40%和B公司注冊資本的45%。以本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議對價減去該初始投資成本，作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)納稅所得額。需要說明的是，在A公司和B公司的收購項目中，原股東已構(gòu)成中國居民企業(yè)股權(quán)被間接轉(zhuǎn)讓，從而觸發(fā)了“7號公告”下的中國企業(yè)所得稅納稅義務(wù)。雖然原股東已經(jīng)就間接轉(zhuǎn)讓行為承擔(dān)了預(yù)提所得稅，但是股權(quán)的購買方是香港SPV公司。換言之，BVI公司和HK公司直接持有境內(nèi)公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)并未隨之發(fā)生變化，在這兩個殼公司后續(xù)直接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)公司股權(quán)的情況下，股權(quán)的計稅基礎(chǔ)仍以歷史成本計算，從而產(chǎn)生企業(yè)所得稅重復(fù)征稅的風(fēng)險。

第二步股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中，假設(shè)SPV公司平價轉(zhuǎn)讓其所持有的兩家境內(nèi)公司股權(quán)，因此可不考慮企業(yè)所得稅。

3.3.2?方案2：兩步從下到上吸收合并

①?實施步驟。第一步，SPV公司吸收合并兩家被收購的境外殼公司——BVI公司和HK公司，分別承繼A公司40%股權(quán)和B公司45%股權(quán)。吸收合并導(dǎo)致被吸收方的債務(wù)由存續(xù)方SPV公司承繼，債權(quán)人和債務(wù)人出現(xiàn)混同，從而原債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，因此同一控制下的企業(yè)合并無須支付交易對價，也無須償還欠款。合并完成后，注銷BVI公司和HK公司兩家殼公司。對于境內(nèi)實體——A公司和B公司來說，原股東——BVI公司和HK公司被吸收合并，導(dǎo)致各自股權(quán)發(fā)生變更登記，這在稅務(wù)上視為原股東向SPV公司轉(zhuǎn)讓了境內(nèi)公司的股權(quán)。第二步，H公司吸收合并SPV公司，屬于同一控制下無須支付對價的企業(yè)合并，合并后原債權(quán)債務(wù)均歸于H公司，也無須償還欠款。合并完成后，注銷SPV公司。

②?交易適用特殊性稅務(wù)處理的分析。SPV公司和兩家境外殼公司，均受H公司的最終控制，屬于同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)合并，SPV公司以及A、B兩家境內(nèi)公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)、公司性質(zhì)、資產(chǎn)或股權(quán)架構(gòu)等情況也可以保證在12個月內(nèi)不發(fā)生變化，從而滿足稅務(wù)機關(guān)的判定要求。但根據(jù)適用特殊性稅務(wù)處理的條件，對于兩個非居民企業(yè)之間的跨境重組，法規(guī)明確規(guī)定特殊性稅務(wù)處理僅適用于母公司向子公司轉(zhuǎn)讓境內(nèi)股權(quán)（“母轉(zhuǎn)子”），而不適用于子公司向母公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)（“子轉(zhuǎn)母”）。因此，不適用于第一步吸收合并——境外殼公司向SPV公司轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)企業(yè)股權(quán)。

對于100%直接控股的居民企業(yè)與非居民企業(yè)之間，是“母轉(zhuǎn)子”還是“子轉(zhuǎn)母”沒有明確限制。第二步吸收合并——導(dǎo)致SPV公司向H公司轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)企業(yè)股權(quán)，符合跨境重組適用特殊性稅務(wù)處理的條件。

基于上述分析，第一步SPV公司吸收合并被收購的境外殼公司，由于難以滿足“59號文”對跨境重組交易的特定條件，因此適用特殊性稅務(wù)處理的風(fēng)險較高，且與各級稅務(wù)機關(guān)溝通的難度較大。

③?一般性稅務(wù)處理的分析。由于上層股東之間的吸收合并交易導(dǎo)致中國境內(nèi)公司股權(quán)發(fā)生變更，從中國稅務(wù)機關(guān)角度，視同兩家境外殼公司分別向SPV公司轉(zhuǎn)讓其各自持有A公司40%股權(quán)和B公司45%股權(quán)。一般性稅務(wù)處理的影響與方案1股權(quán)轉(zhuǎn)讓階段的稅務(wù)處理一致，即：轉(zhuǎn)讓方（被吸收方）——BVI公司和HK公司應(yīng)當(dāng)就中國股權(quán)的轉(zhuǎn)讓所得，申報和繳納10%的中國企業(yè)所得稅，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，為本次交易的協(xié)議對價減去轉(zhuǎn)讓方對境內(nèi)公司的初始投資成本。?

3.3.3?方案3：先股權(quán)轉(zhuǎn)讓再吸收合并

①?實施步驟。第一步，由SPV公司向H公司轉(zhuǎn)讓兩家境外殼公司——BVI公司和HK公司的全部股權(quán)，轉(zhuǎn)讓后兩家殼公司成為H公司直接持有的全資子公司。根據(jù)“7號公告”規(guī)定，非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓其持有的境內(nèi)公司股權(quán)，需重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易。SPV公司通過轉(zhuǎn)讓兩個境外殼公司，間接轉(zhuǎn)讓其持有的境內(nèi)公司的股權(quán)，確認為直接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)。第二步，H公司吸收合并兩家境外殼公司——BVI公司和HK公司，承繼A公司和B公司的股權(quán)。后續(xù)，注銷SPV公司。

②?稅務(wù)分析。對于符合條件的集團內(nèi)部重組，“7號公告”第六條引入了一項安全港規(guī)則?；緱l件為：股權(quán)受讓方直接或間接擁有股權(quán)轉(zhuǎn)讓方80%以上的股權(quán)。H公司直接持有香港SPV100%股權(quán)，因此符合條件。但基于另一條款“股權(quán)受讓方全部以本企業(yè)或與其具有控股關(guān)系的企業(yè)的股權(quán)支付股權(quán)交易對價”，?由于SPV公司為殼公司，H公司無法以其持有SPV公司的股權(quán)作為支付對價，因此不滿足安全港適用條件。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓不涉及境外上市企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，亦不享受稅收協(xié)定待遇，因此需要確認間接轉(zhuǎn)讓中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得。

③?間接轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)資產(chǎn)所得稅的計算。7號公告及其解讀并未對間接轉(zhuǎn)讓下“中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得”的計算方式提出明確規(guī)定，實務(wù)中根據(jù)通行的方法，非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的應(yīng)納稅所得，應(yīng)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入扣除股權(quán)凈值后的余額。股權(quán)凈值是股權(quán)轉(zhuǎn)讓人向中國居民企業(yè)實際支付的出資成本或購買該項股權(quán)時的受讓成本。

在計算歸屬于中國境內(nèi)公司的轉(zhuǎn)讓收入時，可以扣除不歸屬于中國境內(nèi)公司的海外凈資產(chǎn)，即境內(nèi)被轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)收入=境外直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的收入+境外被穿透實體的負債-境外被穿透實體持有的與被轉(zhuǎn)讓中國資產(chǎn)不相關(guān)資產(chǎn)的公允價值。

由于SPV公司是通過收購方式取得的境外殼公司股權(quán)，扣除成本按照?“購買該項股權(quán)時向該股權(quán)的原轉(zhuǎn)讓人實際支付的股權(quán)受讓成本”，即SPV公司向兩個殼公司的原股東實際支付的股權(quán)購買價款更為合理。進一步的，需要對SPV公司收購股權(quán)時支付的價款，對應(yīng)分配到持有境外資產(chǎn)和間接持有境內(nèi)資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)上。

中國應(yīng)稅財產(chǎn)計稅基礎(chǔ)為SPV公司收購的基準(zhǔn)評估日，境內(nèi)A公司和B公司股權(quán)的公允價值，境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，以本次轉(zhuǎn)讓時點，被穿透實體股權(quán)的公允價值，即SPV公司轉(zhuǎn)讓境外殼公司股權(quán)的對價確定。中國應(yīng)稅財產(chǎn)所得為中國應(yīng)稅財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入同中國應(yīng)稅財產(chǎn)計稅基礎(chǔ)的差額。

在第一步轉(zhuǎn)讓交易完成后，H公司進一步吸收合并兩個境外殼公司，可以適用特殊性稅務(wù)處理。

3.4?三種稅務(wù)方案下的分析建議

3.4.1?方案選擇的標(biāo)準(zhǔn)

最終方案的選擇，應(yīng)主要從稅務(wù)成本最優(yōu)、整個方案完成所需的辦理時間、辦理程序的復(fù)雜性、操作的實施難度以及風(fēng)險程度的高低等維度來綜合考慮。

3.4.2?架構(gòu)拆除方案對比表

3.4.3?方案選擇建議

通過三種方案的比較，在H公司境外股權(quán)架構(gòu)拆除過程中，方案1和方案2的拆殼路徑稅務(wù)成本高，不符合降低運營成本的項目預(yù)期。而方案3無論從稅收成本最優(yōu)的角度，還是從辦理時間、實操風(fēng)險的角度均滿足要求。并且該方案在利用較高稅基的基礎(chǔ)上，選擇適用特殊性稅務(wù)處理，因此，選擇方案3更優(yōu)。

4?結(jié)論

在境外公司股權(quán)架構(gòu)優(yōu)化重組過程中，如果涉及非居民間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓或吸收合并方式拆除中間架構(gòu)，應(yīng)合理考量股權(quán)轉(zhuǎn)讓與吸收合并方案以及交易路徑，充分利用特殊性稅務(wù)處理等稅收優(yōu)惠政策，以盡可能取得稅務(wù)上的最優(yōu)。滿足特殊性稅務(wù)重組要求的事項，要求交易各方在重組完成當(dāng)年向主管稅務(wù)機關(guān)提交書面?zhèn)浒纲Y料，以證明其符合條件，并在事前和事中與各級稅務(wù)機關(guān)做好持續(xù)充分溝通，降低稅務(wù)風(fēng)險。注銷SPV公司后，大幅壓縮了整體管理鏈條，有效降低了境外投資風(fēng)險。同時，SPV公司股權(quán)進行調(diào)整后，消除了境外企業(yè)分紅預(yù)提所得稅成本，有利于進一步節(jié)約稅務(wù)及管理成本。

參考文獻：

[1]梁若蓮.一起典型的非居民間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓避稅案例分析[J].稅務(wù)研究，2016（2）：123-126.

[2]林綏，楊俊.?我國非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的合理商業(yè)目的判定[J].國際稅收，2016（2）：51-55.

[3]陳晴，張濤.中國非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓反避稅規(guī)則的反思與完善?[J].重慶大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2015（5）：152-159.

[4]郭維真.論中國非居民企業(yè)股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓的稅法規(guī)制[J]．涉外稅務(wù)，2014（4）：65-66.

[5]?王小濤.關(guān)于非居民企業(yè)間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅收立法的完善與不足[J].時代金融，2018（1）：176-177.

[6]高金平.稅收協(xié)定與國內(nèi)稅法的銜接之四——財產(chǎn)收益條款之股份轉(zhuǎn)讓征稅原則[J].中國稅務(wù)，2019（8）：51-55.

［作者簡介］魏亮（1984—），男，本科，管理學(xué)碩士，財務(wù)部稅收籌劃經(jīng)理，先后負責(zé)公司預(yù)算管理、財務(wù)分析、資產(chǎn)，境內(nèi)外股權(quán)投資項目管理和稅務(wù)籌劃工作;孟凡翠（1982—），女，研究生，管理學(xué)碩士，現(xiàn)任天津港股份有限公司投資部項目經(jīng)理，負責(zé)開展境內(nèi)外股權(quán)投資項目。