上市公司“一把手”接連“出事”，怎么辦

熊錦秋

監管部門可依照《上市公司收購管理辦法》等，強化對上市公司實際控制人的認定，此舉將有利于追究實際控制人“背信損害上市公司利益罪”等刑事責任以及相應的民事責任

據媒體不完全統計，2023年上半年有5名上市公司董事長、實際控制人或法定代表人被逮捕，數量超過去年全年；還有10余名上市公司“一把手”被查。有些上市公司“一把手”被查是由于個人問題，多數則與上市公司有關聯，比如違規披露、內幕交易、操縱自家股票、背信損害上市公司利益等。這一情況表明，A股市場嚴監管氛圍持續強化，也警醒上市公司“一把手”應高度自律，避免觸及法律法規的紅線。

實際控制人、董事長、法定代表人是上市公司的“主心骨”。有的實際控制人可能“一肩挑”董事長、法定代表人等，具有多重身份，有的實際控制人則不在公司任職。由于這些主體對上市公司具有重要影響力，其牽涉上市公司的違法行為可能動搖上市公司的根本，嚴重損害廣大中小投資者利益。

2021年中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發的《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》，提出要依法嚴厲查處證券違法犯罪案件，強化震懾效應。實際控制人等主體的違法犯罪行為，背棄了包括公眾投資者在內的利益相關方的信任，危害巨大、影響惡劣，理應嚴厲追究其刑事責任，以儆效尤。為強化對違法上市公司實際控制人、董事長、法定代表人的追責，有效保護公眾投資者利益，筆者有以下思考：

一是應盡快罷免違法人員的董事長職務，或變更法定代表人。公司法第一百四十六條規定了不得擔任董事、監事以及高級管理人員的第二種情形：“因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產等被判處刑罰，執行期滿未逾五年……”市場主體登記管理條例也規定，有上述情形的不得擔任公司法定代表人。

不僅如此，公司法規定董事、監事以及高級管理人員對公司負有勤勉義務。一般認為，勤勉義務包括決策勤勉，是指董事、監事以及高級管理人員進行決策時應該知道相關信息并謹慎決策，包括信息收集、信息評估、謹慎決策。除前述貪污等犯罪之外，如果董事、監事以及高級管理人員因其他類型犯罪而被判刑、失去人身自由，同樣難以收集公司信息，難以履行應盡的決策勤勉義務。上市公司作為涉及廣大公眾利益的公司，尤其董事長還掌舵公司發展全局，在此類情形出現時，理應以嚴格的標準推動變更或罷免董事長；法定代表人同理。

二是應強化對上市公司實際控制人的認定?，F實中，個別主體刻意隱藏于幕后，實際控制公司謀取一己之利，卻稱上市公司不存在實控人，只想享有權利，卻逃避法定義務和責任。比如，公司法第二十一條規定，公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。有些上市公司實際控制人利用控制權以及關聯交易等方式掏空上市公司，如果不能明確其實際控制人地位，可能難以追究其法律責任。監管部門可依照《上市公司收購管理辦法》等，強化對上市公司實際控制人的認定，此舉將有利于追究實際控制人“背信損害上市公司利益罪”等刑事責任以及相應的民事責任。

三是強化對上市公司實際控制人、董事長、法定代表人的約束。權力失去約束必然產生問題。為此，一方面要限制實際控制人等對上市公司的“控制力”，防止一個人說了算，這就需要完善當前的股東表決權制度。另一方面要增強監督制約力，推動形成多元主體積極參與上市公司治理的良好局面。對于實際控制人等可能損害公司利益的行為，其他股東、董事、監事等可在公司治理制度框架下，依法依規予以及時制止；一旦形成事實上的利益侵害，則應依法依規追責追償，維護公司和全體股東利益。