辯護律師在刑事涉案企業合規整改和建設中的作用研究

曹志召 李 晏

河南三允律師事務所，河南 洛陽 471000

一、簡要案情

河南省某市A 建筑公司（以下簡稱A 公司）法定代表人為周某，擔任董事長兼總經理。除擔任A 公司法定代表人外，周某還實際控制由其妹夫趙某擔任法定代表人的某市B 建筑公司（以下簡稱B 公司）。2020 年7 月和2021 年5 月，周某為使A 公司中標某市實驗高中教學樓、學生宿舍樓建設項目，安排劉某（系A 公司副總經理）借用B 公司等4 家公司資質，并給每家公司支付5000元至8000 元不等的“陪標費”，通過暗箱操作，統一制作標書和控制報價，給評標專家“協調費”等方式串通投標。經開標評標后，A 公司最終中標該項目，中標合同價共計1080 萬元。2022 年4月，該市某區公安分局以A 公司、周某、劉某、趙某等人涉嫌串通投標罪立案偵查，主犯周某被刑事拘留羈押在看守所，劉某、趙某因系從犯被取保候審回家，后周某被某區檢察院批準逮捕。筆者代理本案后，認為符合最高人民檢察院于2022年4 月在全國范圍推開涉案企業刑事合規改革試點工作的指導意見和政策，及時向某區檢察院遞交《羈押必要性審查申請書》《刑事涉案企業合規整改申請書》及企業相關資料。檢察院經審查，認為本案符合最高檢企業刑事合規改革試點工作的政策，采納了筆者的意見，給某區公安分局下發了變更強制措施為取保候審的檢察建議，并向偵查機關說明變更強制措施的理由和擬對涉案企業和周某適用企業刑事合規整改和合規建設的有關情況。后某區公安分局依據檢察建議對周某取保候審。進入審查起訴階段后，筆者第一時間向檢察院提交《關于對刑事涉案企業適用合規整改、合規建設及適用第三方監督評估機制的申請書》，檢察院經充分討論研究后，作出對涉案企業進行合規整改考察決定，并給涉案企業下達《適用涉案企業合規試點及第三方監督評估機制聽取意見函》和《涉案企業合規告知書》。在進入合規整改階段后，筆者立刻針對該企業在招投標領域、項目管理等方面存在的風險點，制定了完備的《企業合規整改計劃》，及時提交給檢察院和第三方監督評估機制小組。經過3 個月的考察期，該企業的合規整改和合規建設通過了第三方監督評估小組的考察驗收。檢察院遂邀請人大代表、政協委員、人民監督員、法律界專業人士、合規專家、招投標領域專家、第三方監督評估小組成員以及該企業行政主管機關區住建局召開聽證會，與會人員認為該企業的合規整改和合規建設已取得階段性成果，一致建議對該企業和周某等人不起訴，最終檢察院采納了與會各方人員的意見，對該企業和周某等人作出不起訴決定。

下面，筆者結合為上述刑事涉案企業及企業負責人提供合規辯護的親身感受和經驗，談一下律師在為刑事涉案企業或企業負責人辯護過程中，如何適用企業合規整改和合規建設相關政策，實現合規不起訴的辯護目標。

二、辯護律師在偵查階段要提前介入，為審查起訴階段啟動對刑事涉案企業合規整改和合規建設打好基礎

刑事辯護前置化是筆者一直奉行的做法，實踐證明，律師辯護介入越早，提前對有利于當事人的法定或酌定從輕、減輕或免除處罰的量刑情節進行充分挖掘，后續的辯護工作就會更加輕松。如果是涉企刑事案件，律師接受委托后，一定要在第一時間結合最高檢發布的關于刑事涉案企業合規改革試點的有關政策，特別是要參照2021年6 月3 日最高檢等九部委聯合印發的《關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》中關于刑事涉案企業合規整改、合規建設和第三方監督評估機制的適用條件及2022 年4 月最高檢關于在全國范圍全面推開涉案企業刑事合規改革試點工作的有關精神，審查判斷該刑事涉企案件是否符合適用條件。如果確實符合適用條件，辯護律師應第一時間告知當事人及其家屬刑事涉案企業可以通過合規整改和合規建設爭取合規不批捕、合規不起訴、合規寬緩量刑的結果，特別是要讓涉案企業負責人充分認識理解最高檢正在試點的關于營造法治化營商環境的新舉措，統一思想，提高認識，與辯護律師達成合規辯護共識。

如果辯護律師在涉案企業負責人被刑事拘留或被逮捕后介入辯護，涉案企業符合適用合規改革試點的條件，在檢察機關審查逮捕的7 天時間內或在逮捕后，辯護律師要緊密結合最高檢關于刑事涉案企業合規改革試點的有關政策，及時向檢察機關提交《建議不批準逮捕的法律意見書》或《羈押必要性審查申請書》和《刑事涉案企業合規整改和合規建設申請書》，附帶提交企業基本情況、核心發展能力、社會責任貢獻綜合評價、繳納稅收情況、吸納勞動就業情況、企業負責人一貫表現等企業合規整改和合規建設的基礎材料予以佐證，供檢察機關參考［1］。在合規整改和合規建設申請書中，要詳細闡述企業負責人在企業經營決策中的關鍵作用和企業負責人被羈押后企業經營管理面臨的現實處境，以最大限度爭取合規不批捕或變更強制措施為取保候審、監視居住。

在偵查階段，辯護律師還要及時向檢察機關提出請求檢察機關提前介入偵查的建議，引導檢察機關指導偵查機關調查收集涉及企業合規整改和合規建設的相關證據材料，為進入審查起訴階段適用企業合規整改和合規建設、爭取不起訴或寬緩量刑奠定基礎。

三、辯護律師在審查起訴階段要積極主動作為，全程跟蹤及時提供全套合規整改和合規建設的專業法律服務

檢察院審查起訴階段是刑事涉案企業合規整改和合規建設的關鍵環節，也是最高人民檢察院集對刑事涉案企業末端處理與前端治理于一體，推動企業刑事犯罪訴源治理，做實平等保護各類企業指導思想的落實落地階段［2］。辯護律師一定要緊密結合最高檢關于刑事涉案企業合規整改和合規建設改革試點工作的意見和精神，理清辯護思路，確定辯護方案，為涉案企業提供全程、全套企業合規整改和合規建設的專業法律服務。

進入審查起訴環節后，針對刑事涉企案件，辯護律師要認真詳細閱卷，吃透卷宗材料，審查判斷企業或企業負責人是否符合適用最高檢關于企業合規整改和合規建設改革試點工作的意見和精神。對于符合適用合規改革試點政策的涉企案件，辯護律師要及時向檢察機關提交《刑事涉案企業合規整改、合規建設及適用第三方監督評估機制申請書》和《涉案企業合規承諾書》，并附上相關佐證材料，供檢察機關在審查作出合規考察決定時予以參考。

在檢察機關作出合規考察決定和承諾接受第三方監管機制組織監督、評估、驗收后，辯護律師不僅要針對企業涉案的個案問題進行風險識別，而且還要針對涉案企業在法律意識、商業倫理、項目管理、招投標管理、人員管理、財務管理、稅務籌劃等方面存在的問題，進行自上而下、由表及里的全身把脈診斷，全方位識別風險點，針對現實存在的風險和潛在風險，認真制定科學合理、切合實際的《合規整改計劃》，及時提交給檢察機關和第三方監督評估機制組織，由檢察機關和第三方監督評估組織對執行落實情況進行調查、跟蹤、監督、考察和評估［3］。

四、辯護律師要高度重視與第三方監督評估組織的溝通交流，充分發揮專業優勢為涉案企業通過評估考察保駕護航

在司法實踐中，對于《合規整改計劃》的執行情況，一般由第三方監督評估組織進行具體檢查落實，檢察機關參考第三方監督評估組織的考察報告，作為作出不起訴決定或寬緩量刑建議的依據。根據2021 年6 月3 日最高檢等九部委聯合印發的《關于建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》精神，第三方監督評估組織由第三方監督評估管理委員會抽調企業行政主管機關、市場監管部門、稅務部門、工商聯、法律界專業人士、合規專業人員組成。第三方監督評估組織在企業合規整改和合規建設中起到至關重要的作用，辯護律師參與涉案企業合規整改，要督促企業通過具體量化合規整改標準、及時提交階段性合規整改執行情況報告、主動邀請第三方監管機制組織實地到企業檢查、經常性與第三方監管機制組織面對面座談等形式，以“周匯報、月小結”的方式，定期匯報合規計劃執行情況，以示扎實開展合規整改和合規建設的態度和決心，從而順利通過第三方考察、評估和驗收。

涉案企業通過第三方監管機制組織考察驗收后，檢察機關為公平公正處理涉企案件，一般要邀請人大代表、政協委員、人民監督員、偵查機關、法律界專業人士、合規專業人員、第三方監管機制組織成員以及涉案企業行政主管機關舉行公開聽證會，由涉案企業詳細報告合規整改計劃執行情況，由第三方監管機制組織報告企業合規整改和合規建設考察驗收結果，然后征求與會人員對涉案企業或企業負責人關于相對不起訴或寬緩量刑的意見和建議，作為檢察機關最終作出不起訴決定或寬緩量刑建議的參考［4］。辯護律師一定要協助涉案企業起草好合規整改計劃執行情況報告，在聽證會上代表涉案企業充分闡釋通過合規整改和合規建設取得的成效，發表對涉案企業作出相對不起訴或寬緩量刑的建議，獲取參與聽證人員的理解和支持，最大限度促使檢察機關作出合規不起訴決定或提出寬緩量刑建議。

五、在檢察機關作出合規不起訴，或人民法院采納檢察機關依據合規考察結果提出的寬緩量刑建議作出生效判決結案后，辯護律師要持續指導涉案企業繼續執行好落實好合規整改計劃

涉案企業通過合規整改和合規建設，檢察機關作出合規不起訴決定或人民法院采納檢察機關依據合規考察結果提出的寬緩量刑建議作出生效判決結案后，為防止企業出現“虛假合規”或“紙面合規”，檢察機關作為涉案企業合規考察的主導部門，一般會采取“回頭看”的監督形式，由辦案人員或委托第三方監管機制在一定時期內對涉案企業是否持續執行合規計劃進行回訪檢查，以檢驗對涉案企業適用合規整改和合規建設的辦案效果。如果發現涉案企業未能持續執行合規整改和合規建設計劃的內容，檢察機關會考慮對涉案企業重新提出從嚴處理意見［5］。鑒于此，在檢察機關作出合規不起訴或人民法院采納檢察機關依據合規考察結果提出的寬緩量刑建議作出生效判決結案后，辯護律師一定要高標準、嚴要求持續指導涉案企業繼續執行好、落實好合規整改和合規建設計劃的目標和任務，防止涉案企業在檢察機關或第三方監督機制回訪檢查中出現“虛假合規”或“紙面合規”的現象，確保合規計劃執行落實取得實效，堅決杜絕風險隱患，確保涉案企業實現健康穩定可持續發展。

六、結語

筆者代理的上述刑事涉案企業合規不起訴案例，是緊密結合最高檢刑事涉案企業合規改革試點政策進行的一次成功探索和嘗試。由于企業合規改革試點在我國司法實踐中時間較短，可參考的成功經驗做法并不多，每個環節都是在摸著石頭過河，前面到底是什么樣子？合規辯護到底能否起到作用？最終能否獲得不起訴的結果？說句實話，筆者在代理案件的過程中心里也沒底，但通過筆者深入研究企業合規政策，把刑事辯護和企業合規緊密結合，專業敬業地與檢察機關深入溝通，最終還是實現了刑事涉案企業合規不起訴的良好效果。