企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用與發(fā)展研究

張 佳

沈陽工業(yè)大學文法學院，遼寧 沈陽 110870

一、企業(yè)合規(guī)不起訴制度的概述

（一）企業(yè)合規(guī)不起訴制度的概念

企業(yè)合規(guī)不起訴制度最初源于美國的暫緩起訴制度，企業(yè)合規(guī)在企業(yè)治理層面是企業(yè)為避免因違法違規(guī)行為造成損失所建立的合規(guī)風險防控訴源治理體系，在社會及法律層面體現(xiàn)為刑事訴訟程序約束及激勵機制。企業(yè)合規(guī)不起訴制度是指檢察機關主導的，對于具有進行合規(guī)管理、建立合規(guī)體系等意愿的涉案企業(yè)，可以責令其就違法犯罪事實制定專項的企業(yè)刑事合規(guī)計劃，并督促其推進企業(yè)合規(guī)管理體系的建設，最后作出不起訴決定，促進企業(yè)走上依法合規(guī)經(jīng)營之路的制度。［1］合規(guī)意愿的發(fā)現(xiàn)包括但不限于檢察機關在審查過程中依職權主動詢問涉嫌犯罪的企業(yè)、涉嫌犯罪的企業(yè)向檢察機關主動提出等方式。企業(yè)合規(guī)不起訴制度適用的基礎條件是認罪認罰，主要包括啟動主體、合規(guī)計劃、合規(guī)監(jiān)管以及一定條件下不起訴等要素，刑事合規(guī)計劃在內(nèi)控機制的持續(xù)影響下已經(jīng)被廣泛應用于企業(yè)犯罪治理的規(guī)制實踐中，企業(yè)通過建立有效的刑事合規(guī)計劃來替代犯罪后被起訴而帶來的懲罰措施，不僅拓寬了協(xié)商性司法理念和刑事訴訟程序分流理念的覆蓋范圍，達到企業(yè)犯罪預防與犯罪治理的效果，也能夠最大限度地保障企業(yè)的平穩(wěn)運行和可持續(xù)發(fā)展。

（二）企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度的模式

總結企業(yè)合規(guī)改革情況，國內(nèi)尚未形成統(tǒng)一的合規(guī)不起訴制度適用模式，全國各地方檢察機關在實踐中采用的模式大體可以歸納為兩種類型：一種是檢察建議模式，一種是附條件不起訴模式。

檢察建議模式是指檢察機關對符合條件的公司進行審查，并做出不起訴決定后，制發(fā)檢察建議，要求其在一段時間內(nèi)進行整改，建立刑事合規(guī)管理體系。附條件不起訴模式是指檢察機關要求涉案企業(yè)在一定的考察期限內(nèi)進行合規(guī)計劃落實，并由合規(guī)監(jiān)管人對其合規(guī)整改情況進行全程監(jiān)管，待考察期屆滿后，以企業(yè)合規(guī)體系建設成效、合規(guī)整改綜合情況為依據(jù)，來決定是否起訴。在合規(guī)不起訴的模式下，檢察機關還要定期對合規(guī)企業(yè)以及責任人進行案后回訪，以完善合規(guī)建設，形成合規(guī)長效機制，增強企業(yè)法律意識，實現(xiàn)企業(yè)平穩(wěn)發(fā)展的目標導向。但是目前兩種類型的適用模式都存在著問題，附條件不起訴模式的問題更為顯著，主要體現(xiàn)在立法和司法銜接的問題上，為企業(yè)附條件不起訴制度提供立法保障需以未成年人附條件不起訴制度的立法經(jīng)驗為重要切入點，進一步完善與當前相關立法在具體執(zhí)行上的協(xié)調(diào)和銜接等問題。

二、我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度構建的必要性

第一，我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度的構建是順應經(jīng)濟全球化發(fā)展趨勢的必然選擇。美國暫緩起訴制度在企業(yè)犯罪案件中的有效運用，為企業(yè)犯罪治理滯后的問題提供了行之有效的解決途徑，極大緩解了往日對企業(yè)犯罪一刀切管理帶來的負面影響，同時，也強化了檢察機關和公司內(nèi)部各方面對企業(yè)經(jīng)營管理的監(jiān)督，并帶動世界各國對公司經(jīng)營合規(guī)等問題的廣泛討論。在經(jīng)濟全球化的大背景下，越來越多的中國企業(yè)開展國際化經(jīng)營活動，我國企業(yè)由于缺乏合規(guī)意識數(shù)次陷入困境，這要求我國企業(yè)必須具備更加完善的內(nèi)部組織管理體系，因此，必須進一步推動我國對企業(yè)合規(guī)本土化的探索進程，以提高企業(yè)的治理水平和風險規(guī)避能力。

第二，我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度的構建是應對經(jīng)濟發(fā)展狀況以及推進企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的現(xiàn)實需要。改革開放初期中國經(jīng)濟破冰前行，迎來發(fā)展新契機，企業(yè)合規(guī)不起訴制度作為一種系統(tǒng)化的企業(yè)訴源治理機制是我國經(jīng)濟發(fā)展勢態(tài)在機遇和挑戰(zhàn)下突出重圍的重要抓手，這種管理機制能起到避免企業(yè)刑事風險的作用，并體現(xiàn)在企業(yè)違法犯罪行為的不同階段，事先預防，事中監(jiān)管，事后補救［2］，不僅有助于增強企業(yè)合規(guī)意識，增強企業(yè)自我監(jiān)管法律素養(yǎng)，而且能夠切實解決單位刑事犯罪的根源問題，為特殊時期經(jīng)濟發(fā)展釋放長足動力。

第三，構建我國本土化企業(yè)合規(guī)不起訴制度是健全單位犯罪防范體系的內(nèi)在要求。企業(yè)合規(guī)不起訴制度強調(diào)的是各地檢察機關對違法犯罪企業(yè)進行正向指引、評估審查以及監(jiān)督管理，及時消除違法隱患，深層次解決企業(yè)法律治理難題，有利于充分發(fā)揮檢察機關的法律監(jiān)督職能和社會綜合治理職能，為我國形成完備的合規(guī)法治體系奠定基礎。中國式企業(yè)合規(guī)不起訴制度一體化發(fā)展的必由之路是探尋本土化特色，與我國現(xiàn)有刑事訴訟制度的基礎和資源有機結合，充分發(fā)揮其潛在的制度優(yōu)勢，彌補企業(yè)犯罪追責機制的缺陷，助力刑事試點改革的穩(wěn)步推進。

三、企業(yè)合規(guī)不起訴制度本土化的適用困境

隨著檢察機關對企業(yè)合規(guī)改革試點工作的持續(xù)推進，企業(yè)合規(guī)不起訴制度在全國范圍內(nèi)全面推行已成為必然趨勢，但在企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用過程中還存在諸多方面的困境，不僅對企業(yè)合規(guī)不起訴制度的全面順利推行造成阻礙，也不利于企業(yè)合規(guī)不起訴制度價值的全面實現(xiàn)。

（一）企業(yè)合規(guī)不起訴的適用對象是否包括企業(yè)責任人

這一問題在試點改革工作中存在較大爭議，目前尚未形成共識，部分檢察機關將企業(yè)合規(guī)不起訴制度既適用于企業(yè)也適用于企業(yè)內(nèi)部責任人員，“雙不起訴”現(xiàn)象屢屢發(fā)生，但企業(yè)合規(guī)的制度底層目的是通過企業(yè)刑事激勵來督促企業(yè)進行合規(guī)意識和合規(guī)體系的養(yǎng)成，并最終達成普遍的制度意義，在此基礎上所探索的企業(yè)合規(guī)不起訴制度是針對企業(yè)的特別治理手段，適用對象應當具體界定為企業(yè)，而不包括企業(yè)相關責任人員。“雙不起訴”現(xiàn)象的根源在于民營企業(yè)中企業(yè)責任人往往是決定企業(yè)生存發(fā)展的關鍵，我國民營企業(yè)占企業(yè)總量的比例超過九成，且不少民企都具有個人和家庭利益色彩濃重、企業(yè)所有權和經(jīng)營權高度集中的特征，若對符合條件的民營企業(yè)實施合規(guī)不起訴制度，對其負責人進行嚴厲打擊，企業(yè)仍會陷入生存經(jīng)營危局，對于此，在實踐中還需探索出平衡解決該問題的合規(guī)管理路徑。

（二）企業(yè)合規(guī)試點改革中適用對象的企業(yè)規(guī)模類型尚未明確

境外企業(yè)合規(guī)制度的適用對象普遍為大型企業(yè)，而我國當前合規(guī)改革試點階段適用對象主要為中小型企業(yè)，一方面，大型企業(yè)具備現(xiàn)代公司治理結構以及雄厚的經(jīng)濟實力，合規(guī)整改需要投入大量精力和成本，將大型企業(yè)作為合規(guī)不起訴制度的適用對象具有可實施制度的規(guī)模基礎；另一方面，我國中小型企業(yè)居多，將其包含在合規(guī)改革的適用對象范圍內(nèi)才能有效推進合規(guī)改革在全國范圍內(nèi)精準發(fā)力、確立長效合規(guī)經(jīng)營機制，也有助于企業(yè)合規(guī)意識普遍價值的養(yǎng)成，但對中小型企業(yè)負責人的懲處直接關系到企業(yè)的生死存亡，且中小型企業(yè)內(nèi)部治理結構體系和制度建設相對簡單，缺乏現(xiàn)成的專業(yè)合規(guī)組織和足夠的經(jīng)濟成本支撐高耗費的合規(guī)建設。因此，立足于當下國內(nèi)外市場發(fā)展情況的企業(yè)合規(guī)不起訴制度，無論是對大型公司還是中小公司，都可以適用，但不同規(guī)模的公司面臨的合規(guī)成本和壓力不同，相應的合規(guī)適用標準也應有所不同，按照比例性原則，對其進行不同程度的合規(guī)管理，鼓勵企業(yè)量力而行。［3］

（三）適用的案件范圍是否只限于3 年以下的輕罪案件，目前還沒有一個統(tǒng)一的結論

在檢察機關推動的企業(yè)合規(guī)改革試點中，將輕罪案件與重大刑事案件區(qū)別開來，采用的是企業(yè)與涉罪責任人責任捆綁視角，企業(yè)合規(guī)案件的適用范圍一般是涉罪責任人被判處3 年以下有期徒刑的輕罪案件，只有少數(shù)檢察機關將重罪案件納入合規(guī)不起訴的范圍，例如遼寧省人民檢察院、遼寧省市場監(jiān)督管理局等十家廳局級機關單位于2020 年12 月共同制定的《關于建立涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度的意見》，明確指出了企業(yè)刑事案件中，直接責任人依法應當被判處3 年以上十年以下有期徒刑，但是直接責任人是共同犯罪中的從犯，或者具有自首、立功等表現(xiàn)的，對該企業(yè)也可以適用合規(guī)不起訴制度。我國現(xiàn)階段合規(guī)案件適用范圍與境外暫緩起訴制度的適用范圍存在較大差異，境外暫緩起訴制度主要應用于重大合規(guī)犯罪案件。筆者認為，企業(yè)合規(guī)不起訴制度適用案件的范圍不應局限于量刑在3 年以下的輕罪案件，應作出適當擴大，作為一種新型公司治理模式，企業(yè)合規(guī)不起訴制度不是單純寬恕輕罪，對涉嫌輕罪的公司適用合規(guī)不起訴只是試點改革的一個階段性結果呈現(xiàn)，但不能完全排除對涉嫌重罪的公司的適用。［4］此外，合規(guī)不起訴并非對企業(yè)犯罪行為的放任，而是讓相關企業(yè)以法律為代價，從根源上切入，重新獲得生機，將適用案件范圍設定在3 年以下的輕罪存在較大局限性，會造成制度所能發(fā)揮作用的橫向范圍有限。［5］

四、我國企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度的發(fā)展路徑

企業(yè)合規(guī)不起訴制度適用范圍的確定是制度平穩(wěn)運行和發(fā)揮效能的前提，需要結合檢察機關改革試點工作的具體情況與實踐經(jīng)驗來探索發(fā)展方向，為合規(guī)改革提供助力。

（一）在企業(yè)合規(guī)不起訴制度進一步探索階段，適用對象應限于涉案企業(yè)

企業(yè)合規(guī)不起訴制度不應對企業(yè)責任人適用，對于企業(yè)責任人需要根據(jù)具體情形考量，以實現(xiàn)各項制度理念的平衡，第一，部分民營企業(yè)責任人對企業(yè)經(jīng)營管理、生存發(fā)展起著決定性作用，檢察機關進行企業(yè)合規(guī)監(jiān)管時也可以對涉及的直接責任人采取相應的監(jiān)督考察方式，例如采取直接責任人非羈押性強制措施，或?qū)彶槠鹪V階段滿足相對不起訴條件的直接責任人作出相對不起訴處理等方式，實現(xiàn)企業(yè)合規(guī)激勵，從而有利于企業(yè)朝著更加規(guī)范化、長遠化方向發(fā)展。第二，對涉罪企業(yè)作合規(guī)不起訴處理后，涉罪企業(yè)責任人不符合相對不起訴條件的，在涉罪責任人的量刑問題上，結合認罪認罰態(tài)度、損失的賠償補救情況以及企業(yè)合規(guī)管理體系建構的推進等方面酌情考量，將其納入企業(yè)合規(guī)監(jiān)管體系中，可以大大提高企業(yè)在合規(guī)改革過程中貫徹執(zhí)行的主動性。第三，如果只是企業(yè)法定代表人、實際控制人或其他直接負責人涉嫌實施了犯罪，而不存在單位犯罪，這種情況下企業(yè)不是案件犯罪主體，對于涉罪責任人不能通過合規(guī)來寬緩處理。［6］

（二）我國本土化企業(yè)合規(guī)不起訴制度應適用于所有規(guī)模的企業(yè)

考慮到我國的市場規(guī)律和企業(yè)現(xiàn)狀以及合規(guī)建設的難度和壓力，對不同規(guī)模的企業(yè)要有所區(qū)別。一方面，構建企業(yè)合規(guī)不起訴制度時，檢察機關要注重考慮小微企業(yè)在合規(guī)建設中可能面臨的困難并在制度中予以化解，在辦理適用于企業(yè)合規(guī)不起訴制度的單位刑事犯罪案件時，可以根據(jù)涉案企業(yè)的不同規(guī)模配置對應的合規(guī)考察標準，推動刑事訴訟全流程適用。另一方面，針對小微企業(yè)開展合規(guī)整改工作的具體方式可結合涉及的犯罪性質(zhì)和情節(jié)嚴重程度來劃定，企業(yè)合規(guī)體系的建構要體現(xiàn)靈活性和實際可執(zhí)行性，并且須注重企業(yè)開展合規(guī)工作的主體自愿性，在此基礎上建立較為簡化的專項企業(yè)合規(guī)計劃，對于案情簡單，犯罪情節(jié)輕微，企業(yè)規(guī)模小的涉案企業(yè)，檢察機關可適當簡化企業(yè)合規(guī)的流程，小微企業(yè)合規(guī)適用的可借鑒經(jīng)驗較少，檢察機關須在長效化實踐過程上探索出規(guī)模化合規(guī)路徑。

（三）企業(yè)合規(guī)不起訴制度適用案件范圍不應僅僅局限在3 年以下的輕罪案件

隨著合規(guī)改革在全國范圍內(nèi)全面推開，應適當擴大企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用案件范圍，但是針對不同量刑程度的案件在適用模式和程序上應有所差別，為構建符合經(jīng)濟形勢發(fā)展需要、具有本土化特色的企業(yè)合規(guī)不起訴制度，檢察機關要因案制宜，準確把握合規(guī)審查制度內(nèi)涵，對不同的企業(yè)刑事犯罪案件，要統(tǒng)籌考慮犯罪的性質(zhì)、情節(jié)輕重、涉案企業(yè)被刑事追訴后可能產(chǎn)生的負面影響以及涉案企業(yè)的主觀過錯和再犯危險性，來確定刑事合規(guī)計劃的具體內(nèi)容，在企業(yè)合規(guī)改革過程中要有機結合認罪認罰從寬制度，貫徹落實少捕慎訴慎押刑事政策，并妥善處理企業(yè)再犯危險性和少捕慎訴慎押刑事政策之間的關系。［7］

五、結論

企業(yè)合規(guī)不起訴制度是檢察機關高效參與社會治理的創(chuàng)新機制，目前仍處在探索初期階段，后續(xù)合規(guī)改革工作還需在法律框架內(nèi)循序漸進，需要明確的是，合規(guī)不起訴制度的適用對象是涉案企業(yè)，且可適用于所有規(guī)模型企業(yè)，以期形成從個案合規(guī)發(fā)展為行業(yè)合規(guī)的良好勢態(tài)，從量刑角度考慮，適用范圍不應僅僅局限在3 年以下的輕罪案件，要拓展企業(yè)合規(guī)改革發(fā)揮法律效能的范疇，同時也要進一步推進企業(yè)合規(guī)不起訴制度在實體和程序兩方面的立法工作，為后續(xù)刑事合規(guī)改革奠定法律基礎，確保制度改革行穩(wěn)致遠。