非法行醫新特點及其規制

李先仁 曹俊梅 向凱朋

黨的二十大報告指出，人民健康是民族昌盛和國家強盛的重要標志。把保障人民健康放在優化發展的戰略位置，深化醫療衛生體制改革，促進醫保、醫療、醫藥協同發展和治理。隨著現代醫療體系的完善，傳統非法行醫犯罪如非醫務人員私設診所、未取得鄉村醫生執業證書從事鄉村醫療活動、家庭接生員實施家庭接生以外的醫療活動等情形大幅減少。當下的非法行醫更多涉及醫療美容、涉老詐騙和非法集資、基因編輯、公益訴訟等領域，從側面反映出人民群眾對法治保障和美好生活的更高需求。本文通過對以上領域出現的非法行醫新情況和問題進行分析，進而提出刑法規制和犯罪治理的相關建議。

非法行醫行為新涉及領域及特點

非法行醫罪是1997年《刑法》新增罪名，傳統非法行醫犯罪行為主要是指未取得或者以非法手段取得醫師資格從事醫療活動、非醫務人員私設診所、個人未取得《醫療機構執法許可證》開辦醫療機構、未取得鄉村醫生執業證書從事鄉村醫療活動、利用儀器或技能開展非法治療活動等。自2014年以來，S市A區非法行醫犯罪呈現明顯下降趨勢，2015年A區檢察機關辦理非法行醫案件較2014年下降57.14%。到2022年，較2014年下降78.57%。

隨著我國社會經濟、醫療保障事業的發展和醫療衛生體系的完善，傳統非法行醫犯罪大幅減少。現階段非法行醫行為在醫療美容、基因編輯、公益訴訟等領域較為突出。

首先，醫療美容及產后康復領域的非法行醫行為。醫療美容和產后康復行業近年來發展迅速。醫療美容是運用藥物、手術、醫療器械以及其他具有創傷性或者不可逆性的醫學技術方法，對人的容貌和人體各部位形態進行的修復與再塑的美容方式。如常見的產后康復項目包括盆底肌肉修復、乳房系統和身體修復等。醫療美容行業和產后康復行業非法行醫行為具有較強隱蔽性，同時一些醫美行為和康復行為較為專業，實踐中普通群眾很難辨別是否存在非法行醫。再加上部分被害人法律意識較為淡薄，在醫美機構注射溶脂針、水光針等并未求證其是否具有相關資質。產后康復機構也存在非法行醫情況。山東濱州市沾化區衛生健康綜合執法大隊接到群眾投訴舉報，區內某月嫂中心開展“盆底肌修復”等產康項目，屬于侵入性醫療行為。該當事人未取得《醫療機構執業許可證》《醫師執業證書》和《醫師資格證書》，以侵入性手法為顧客提供盆底肌訓練等醫療服務，違反了《中華人民共和國基本醫療衛生與健康促進法》第三十八條第一款的規定，被給予行政處罰。

其次，涉及養老的非法行醫行為。養老領域的非法行醫較為突出的是養老機構未經備案或未取得《醫療機構執業許可證》擅自開展診療活動。從事非法行醫的機構和人員無合法資質，經常會造成誤診、漏診、錯治，延誤或加重患者病情。這些機構往往無正規票據和醫療文書，患者遭受損失后難以依法維權。

檢察機關在辦案的過程中督促多部門聯合執法，形成多部門齊抓共管，聯合打擊非法行醫犯罪行為的良好局面。

再次，涉及以基因編輯為代表的人類遺傳資源和生物技術的非法行醫行為。隨著生物科學技術的迅猛發展，利用人類遺傳資源、生物技術的犯罪行為也隨之出現。人類遺傳資源、基因編輯、克隆、代孕等情況中均可能涉及非法行醫行為。2018年“賀某某基因編輯嬰兒案”引發關注。2019年12月30日，法院經審判認為涉案的3名被告人未取得醫生執業資格，追名逐利，故意違反國家有關科研和醫療管理規定，逾越科研和醫學倫理的道德底線，貿然將基因編輯技術應用于人類輔助生殖醫療，擾亂醫療管理秩序，情節嚴重，其行為已構成非法行醫罪。

最后，公益訴訟領域中的非法行醫行為。被告人孔某在未取得行醫資格的情況下，自2019年1月起在上海市靜安區、虹口區的暫住地從事口腔科、內科診療活動，在兩次被行政機關作出處罰后，仍繼續從事醫療活動，構成非法行醫罪。同時，他還存在向不特定社會公眾銷售藥品，將醫療廢水隨意排放、醫廢物品隨意丟棄等情形，對社會公共利益造成損害，虹口區檢察院遂提起刑事附帶民事公益訴訟。實踐中，非法行醫犯罪針對醫療廢棄物未合理處理，造成水源和土壤污染，存在傳播疾病和損害生態環境的雙重隱患。檢察機關在辦理非法行醫刑事案件的時候提起刑事附帶民事公益訴訟的情況，也是現階段辦理非法行醫犯罪的新的特點和情況。

非法行醫行為特點和規制難點

第一，非法行醫行為與其他犯罪手段“復合”，帶來犯罪認定的難點。從上述非法行醫新特征和情況可以看出，現階段非法行醫行為更多表現為與其他領域犯罪的結合，如涉老年人犯罪領域的非法行醫行為，除了涉及非法行醫罪，還可能涉及詐騙、非法集資等犯罪；再如，涉疫領域的非法行醫行為，除了涉及非法行醫罪，還可能涉及妨害傳染病防治罪、以危險方法危害公共安全罪等。非法行醫行為與其他犯罪手段“復合”，帶來此罪與彼罪、一罪或數罪認定的困難。

第二，非法行醫共同犯罪情況增多給行為人在犯罪中地位作用的評價帶來了難度。在傳統的非法行醫犯罪中，行為人可能是未取得醫師從業資格或者未取得醫療機構執業許可證的一個人或多個人。在新的時代背景下，由于非法行醫行為與其他犯罪手段的“復合”，對于行為人在犯罪中的地位和所起到的作用評價難度增加。

第三，新犯罪手段以及技術的升級和專業性使打擊犯罪難度增大。《刑法修正案（十一）》新設非法采集人類遺傳資源、走私人類遺傳資料罪和非法植入基因編輯、克隆胚胎罪兩個罪名，對涉及人類遺傳資源、生物技術的相關行為進行規制。以基因編輯為代表的人類遺傳資源和生物技術的非法行醫行為，一方面生物刑法是一個大的新興領域，對偵查、起訴、審判階段的辦案人員的專業化要求較高，需要司法實踐中加強跨學科對話，加強法學與社會學、倫理學、醫學等專業學科的融合以及跨學科技術人員的培養；另一方面又需要對幾類犯罪行為進行甄別。例如未取得醫生執業資格的人，非法植入基因編輯、克隆胚胎罪與非法行醫罪之間形成想象競合關系，需從一重處斷。再如在基因編輯和克隆胚胎過程中對他人身體造成傷害，行為人主觀上采取放任態度的，又可能出現故意傷害、非法行醫以及非法植入基因編輯、克隆胚胎的想象競合。

第四，危害后果增大，對司法和執法機關犯罪綜合治理手段要求提高。非法行醫犯罪是關系民生的犯罪，事關人民群眾的生命健康安全，極易引發社會輿情和涉法涉訴信訪，矛盾化解難度較大。特別在一些涉眾型案件中，侵害的群眾人數眾多，涉及范圍更廣，影響更加惡劣，更需要司法和執法機關高度關注，在打擊犯罪的同時，注意綜合運用治理手段，挽回損失和維護公共利益。

第五，對行刑銜接提出了更高要求。《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（一）》第五十七條，明確了未取得醫生執業資格的人非法行醫被衛生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫的，應予立案追訴。對“屢教屢犯”，經過兩次行政處罰仍非法行醫的，需要加強行刑銜接。行政機關應及時將涉嫌刑事犯罪的案件線索移交公安機關，織密非法行醫犯罪的刑法打擊網絡。檢察機關也應在這一過程中，立足檢察職能，督促行政機關履職，并開展立案監督。

規制非法行醫的檢察作為

首先，加強行刑銜接。如上述一些醫療美容和產后康復機構存在非法行醫被給予行政處罰的情況，需要加強行刑銜接，形成非法行醫犯罪的打擊合力。此外實踐中一些違法人員，特別是涉老詐騙的違法人員利用流動攤點和出租屋難管理等特點，從事非法行醫賣藥、詐騙、非法集資等，隱蔽性強，執法難度大，也需要多部門密切配合，形成合力。

其次，準確認定事實和適用法律，厘清此罪與彼罪，一罪與數罪。非法行醫行為與其他犯罪行為手段“復合”是當前階段非法行醫犯罪的新特點，需要司法機關在實踐中給予重視，注意區分非法行醫行為與其他行為之間的關系，厘清犯罪的界限，區分此罪與彼罪，明確行為人涉嫌一罪還是數罪；也需要準確評價共同犯罪中個人在其中的地位和作用，做到準確認定事實和適用法律，罰當其罪。

然后，落實以人民為中心的理念，注重維護人民群眾的合法權益，修復社會關系，做到案結事了人和。在刑事案件辦理中，非法行醫行為可能嚴重損害就診人健康，甚至造成就診人死亡。這需要檢察機關在嚴厲打擊犯罪的同時，通過法律援助、司法救助等方式進一步維護人民群眾的合法利益，修復被損害的社會關系和社會秩序。在涉及非法行醫行政爭議實質化解中，充分發揮行政檢察職能，積極協調溝通，通過公開聽證等方式平息矛盾糾紛。例如大慶市杜某某因非法行醫，被區衛生健康局作出沒收其違法所得1萬元、罰款5萬元的行政處罰。杜某某在法定期限內，既未申請行政復議或提起行政訴訟，又未接受行政處罰。區衛健局向區法院申請強制執行。2021年7月，杜某某認為區法院在該案執行過程中存在違法情形，向區檢察院申請執行監督。區檢察院經過調查核實明確區法院執行過程無違法行為，同時杜某某也確實存在經濟困難，無法承擔全部罰金。通過邀請杜某某、區衛健局、區法院三方代表進行公開聽證，杜某某履行處罰條款，該案順利執結。

再次，加強線索統一管理，充分發揮公益訴訟在非法行醫行為治理中的重要作用。2022年最高檢出臺《人民檢察院內部移送法律監督線索工作規定》，推進檢察一體化機制建設，落實監督辦案一體化要求，規范檢察機關綜合治理一體履職線索的相互移送，打破部門間信息不對稱的壁壘，實現案件線索共享與統籌。一是通過刑事附帶民事公益訴訟的方式，在辦理刑事案件的同時維護因行為人非法行醫而遭受損害的群眾合法權益和公共利益。二是對于非法行醫、非法銷售藥品、發布虛假醫療廣告等對人民群眾生命健康具有潛在侵害風險的違法行為，檢察機關可以通過行政公益訴訟督促行政機關依法全面履行監管職責，維護人民群眾合法權益。

最后，積極參與社會治理。一方面，需要在個案辦理中充分發揮檢察建議的作用，通過制發檢察建議的方式向相關行業主管部門和單位提出建議，堵漏建制，促進辦理一案、治理一片。需要檢察機關在辦案的過程中督促多部門聯合執法，推動當地政府建立長效監管機制，形成多部門齊抓共管，聯合打擊非法行醫違法犯罪行為的良好局面。另一方面，需要檢察機關在辦案中積極釋法說理，加大對非法行醫危害結果的宣傳力度，引導人民群眾提高警惕，自覺抵制非法行醫的行為。