網(wǎng)絡非法證券活動的打擊與治理

吳菊萍上海市人民檢察院第二分院第三檢察部副主任、三級高級檢察官、法學博士，華東政法大學兼職教授，上海市檢察機關優(yōu)秀公訴人、全國檢察機關網(wǎng)絡犯罪檢察人才，上海檢察機關網(wǎng)絡犯罪專業(yè)化辦案團隊召集人

2023年2月17日，上海市委網(wǎng)信辦、上海證監(jiān)局與上海市人民檢察院聯(lián)合開展“清朗浦江·網(wǎng)上非法證券活動治理”專項行動部署。通過加大監(jiān)管力度，壓實平臺責任；確保網(wǎng)絡不是證券活動的法外之地，金融消費者不被不法信息誤導而遭受損失；還網(wǎng)絡空間以清朗，賦資本市場以法治。

中國證券市場自20世紀90年代重建以來，歷經(jīng)30余年的發(fā)展，取得了巨大的成就，與此同時，非法證券活動如影隨形。近年來，隨著金融科技、互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，非法證券活動從線下轉移至線上，呈現(xiàn)出新的特點和發(fā)展趨勢。非法證券活動是資本市場的“毒瘤”，嚴重擾亂證券市場秩序，損害投資者合法權益。各類違法活動依托“黑群”“黑App”展業(yè)，手段不斷翻新，形式更加隱蔽，投資者容易上當受騙。

2022年12月，中央網(wǎng)信辦、中國證監(jiān)會印發(fā)《非法證券活動網(wǎng)上信息內容治理工作方案》，對股市“黑嘴”、非法薦股等行為重拳出擊，目標是在2023年3月底前，現(xiàn)有網(wǎng)上涉股市“黑嘴”、非法薦股的信息、賬號和網(wǎng)站平臺得到基本處置；2023年6月底前，證券業(yè)務必須持牌經(jīng)營的要求得到落實，網(wǎng)上證券信息內容明顯改善，非法證券活動多發(fā)、頻發(fā)態(tài)勢得到有效遏制。

近年來，證監(jiān)會等部門對非法證券活動保持嚴監(jiān)管的高壓態(tài)勢，定期開展專項清理整治活動。但是，從檢察機關辦理的非法證券咨詢活動案件來看，很多當事人表示對于行為的違法性并不十分清楚，甚至有些當事人在從事相關活動前還向所謂的專業(yè)人士咨詢請教，得到的答復也是“并不違法”“屬于灰色地帶”等結論，那么本著“法無明文禁止即可為”的基本法理，似乎從事類似的活動并不違法。因此，筆者認為有必要對監(jiān)管紅線以及相關行為的內涵、外延進行更為明確地釋明。

非法薦股是指無資格機構和個人向投資者或客戶提供證券投資分析、預測或建議等直接或間接有償咨詢服務的活動。非法薦股行為模式主要包括：

1.網(wǎng)絡直播、短視頻推薦股票。主要指創(chuàng)建或利用互聯(lián)網(wǎng)平臺開設直播室或發(fā)布短視頻，以“主播”“播主”“博主”“圈主”等名義直接或間接推薦股票。

2.微博、微信推薦股票。主要指通過微博、微信等網(wǎng)絡社交工具，以“股神”“大V”“老師”等名義直接或間接推薦股票。

3.軟件推薦股票。主要指通過銷售或提供推薦股票軟件，提供股票的投資分析意見、選擇建議、買賣時機建議，預測價格走勢等。

4.培訓推薦股票。主要指通過推銷“理財”“投資者教育”“財商教育”“炒股”等課程，舉辦投資講座、報告會、分析會等方式直接或間接推薦股票。

司法實踐中，對于上述非法證券活動如何認定并非涇渭分明。以非法薦股為例，對于直接薦股的場合沒有定性爭議；但對于間接薦股如何認定，非專業(yè)人士常常得出與監(jiān)管相悖的結論，導致不少從業(yè)人員和金融消費者踩坑。那么，到底該如何理解“提供證券投資分析、預測或建議等直接或間接有償咨詢服務的活動”的內涵呢？我們認為，與提供客觀報道的資訊類媒體不同，有償發(fā)表足以影響投資人決策的“證券投資分析、預判或建議”等主觀意見和評價，其客觀性、專業(yè)性均難以保證；在沒有取得相關資質、缺乏相關機構監(jiān)管的情況下，容易發(fā)生擾亂證券市場秩序、侵害廣大投資者合法權益的危害后果。因而，證券資訊類媒體需要取得新聞出版管理部門的許可，證券咨詢類業(yè)務則需要取得證券監(jiān)督管理部門的許可。事實上，此類非法證券咨詢活動往往與操縱股票價格、電信網(wǎng)絡詐騙等違法犯罪行為有關，社會危害性不言而喻。

同樣的情況也發(fā)生在場外配資的場合。在很多市場主體看來，場外配資無非就是為證券融資所作的民間借貸，因而并不知曉其非法性。但事實上，從當前場外配資的主要類型來看，系統(tǒng)分倉模式的場外配資往往伴有攬客、代理買賣的行為，屬于證券經(jīng)紀業(yè)務；出借賬戶模式的場外配資不僅違反了賬戶實名制的要求，而且屬于融資融券行為；虛擬盤模式的場外配資實質是以配資為名的詐騙行為，均具有不同程度的社會危害性。

可見，證券活動具有很強的專業(yè)性。市場主體不僅需要在進入相關行業(yè)時充分學懂監(jiān)管、取得準入資格，而且需要在開展相關活動中時刻關注監(jiān)管、避免觸碰紅線。

值得深思的是，此次非法證券活動的集中整治并非監(jiān)管部門的第一次專項行動。類似的整治行動已經(jīng)持續(xù)十多年，但打擊非法證券活動就像打鼴鼠的游戲，由于巨大的利益誘惑，此類活動很難根除。因此打擊與治理并重，做好訴源治理、綜合治理不僅是治理證券信息網(wǎng)絡空間的應然之義，還要呼喚更優(yōu)方案。

近年來，對于場外配資的打擊與治理就秉持上述理念。證監(jiān)會和公安部經(jīng)偵局重點打擊場外配資軟件開發(fā)商，已偵破重慶撮合網(wǎng)、廈門藍象科技等19起場外配資大要案，抓捕犯罪嫌疑人700余人，切斷多個跨區(qū)域場外配資黑產(chǎn)鏈；同時加強監(jiān)測監(jiān)管，近3年協(xié)調清理、關閉了3854個場外配資廣告和網(wǎng)站，有效降低了場外配資平臺數(shù)量；并督促證券公司規(guī)范信息系統(tǒng)外部接入行為，加強交易系統(tǒng)安全防護和異常交易監(jiān)測，核查處置1500多個疑似場外配資證券賬戶。

2021年7月，中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)了《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》。同年9月，最高人民檢察院（以下簡稱“最高檢”）駐中國證券監(jiān)督管理委員會檢察室揭牌成立。這是最高檢首次在行政機關派駐檢察室，也是最高檢與中國證監(jiān)會合力落實中辦、國辦意見的要求，促進資本市場法治化建設的開拓之舉。駐會檢察室的主要職責是加強執(zhí)法司法的協(xié)作與制約、強化案件辦理、指導地方檢察機關的專業(yè)化建設、開展證券期貨違法犯罪問題研究、預防和治理工作等。打擊與治理并重是非法證券活動問題治理的必然選擇，而檢察機關的積極能動履職或將進一步推動綜合治理、源頭治理。

為積極響應證監(jiān)會、網(wǎng)信辦的專項行動，上海檢察機關積極推動、主動參與“清朗浦江·網(wǎng)上非法證券活動治理”行動，與網(wǎng)信、證監(jiān)部門建立加強信息共享、會商研判、依法打擊等常態(tài)化協(xié)同監(jiān)管機制，聯(lián)合打擊處置涉股市“黑嘴”、非法薦股等違法違規(guī)賬號和網(wǎng)站平臺。要求上海屬地網(wǎng)站平臺和財經(jīng)自媒體嚴格落實證券業(yè)務必須持牌經(jīng)營的要求，建立健全事前牌照核驗、賬號“亮牌執(zhí)業(yè)”、自主監(jiān)測處置、違規(guī)內容舉報受理等長效工作機制。

近期，上海檢察機關就一起非法經(jīng)營證券咨詢活動案開展涉案企業(yè)合規(guī)改革工作，與相關部門共同擬定合規(guī)指引，引導涉案企業(yè)立足平臺、利用大數(shù)據(jù)思維來研發(fā)敏感信息預警算法。在“辦理一案”的基礎上，上海檢察機關嘗試利用來自監(jiān)管和市場主體等各方的資源，共同治理網(wǎng)絡非法證券信息，在“治理一片”方面探索出新的格局，為打擊與治理并重提供更優(yōu)方案。

我國對金融的嚴監(jiān)管、對金融違法犯罪“零容忍”的態(tài)度從未改變，也不會改變。近日，國務院啟動機構改革——組建國家金融監(jiān)督管理總局，統(tǒng)一負責除證券業(yè)之外的金融業(yè)監(jiān)管，強化機構監(jiān)管、行為監(jiān)管、功能監(jiān)管、穿透式監(jiān)管、持續(xù)監(jiān)管，統(tǒng)籌負責金融消費者權益保護，加強風險管理和防范處置，依法查處違法違規(guī)行為，證監(jiān)會投資者保護職責劃入該局。相應地，地方政府設立金融監(jiān)管機構專司監(jiān)管職責，不再加掛金融工作局、金融辦公室等牌子。

在金融綜合經(jīng)營的時代語境下，我國金融監(jiān)管已在機構監(jiān)管的基礎上引入“功能監(jiān)管”，以實現(xiàn)經(jīng)濟實質相同或相似的金融產(chǎn)品或服務獲得相同法律規(guī)范的調整；引入“行為監(jiān)管”，以嚴格規(guī)范金融服務機構的內部控制、金融產(chǎn)品開發(fā)設計與推介銷售等經(jīng)營行為。將“機構監(jiān)管”“功能監(jiān)管”與“行為監(jiān)管”有效結合，將行政監(jiān)管與刑事司法有效銜接，加強非法金融活動的打擊與治理，維護競爭公平與消費者合法權益，實現(xiàn)金融系統(tǒng)安全穩(wěn)定，推動經(jīng)濟社會高質量發(fā)展。

編輯：黃靈? yeshzhwu@foxmail.com