離婚后未成年子女撫養權歸屬原則的反思與完善
——兼議《民法典》第1084條第2款

張鴻巍 侯 棋

（暨南大學少年及家事法研究中心，廣東 珠海 519070）

一、問題提出

未成年人監護自古以來即為家庭要事。為切實維護和保障未成年子女的合法權益，《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）、《中華人民共和國未成年人保護法》（以下簡稱《未成年人保護法》）等一系列法律對此進行了規制。如《民法典》第26條第1款規定，“父母對未成年子女負有撫養、教育和保護的義務”；第27條第1款繼而規定，“父母是未成年子女的監護人”。新修訂的《未成年人保護法》第16條，更以列舉加概括的方式細化了父母對未成年子女的上述監護職責，凸顯了父母作為未成年子女第一監護人的監護地位以及父母或其他監護人的首要監護責任［1］。

近年來，我國經濟社會與婚姻家庭觀念等變遷甚巨，現已進入第三次離婚浪潮期。據統計，粗離婚率自1978年的0.18%持續上升至2017年的3.15%［2］。另據民政部數據，截至2020年底，全國辦理離婚手續433.9萬對，其中民政部門登記離婚373.6萬對，法院判決、調解離婚60.3萬對［3］。在這些離婚案件中，最重要且最敏感的問題多與未成年子女撫養權有關。如有學者統計了南京市6家基層人民法院4年的離婚案件，過半案件涉及未成年子女的監護權問題［4］。

現行監護制度下，撫養是基于父母與子女之間的特殊身份法律關系，獨立于親權或監護之外的父母對子女在經濟上扶助供養、提供衣食住行與生活照護的法定權利與義務，具有強制性［5］。離婚案件中，未成年子女撫養權歸屬的酌定具有法律上與事實上的復雜性與爭議性［6］，首要的便是需要確定撫養權的歸屬原則。……